第七節(jié)　刑罰的適用

　　一、量刑的情節(jié)

　　1、法定情節(jié)。法定情節(jié)，是《刑法》明文規(guī)定的量刑必須考慮的情節(jié)。分為從重處罰情節(jié)、從輕處罰情節(jié)、減輕處罰情節(jié)和免除處罰情節(jié)四種。免除處罰，是指對犯罪分子作有罪宣告，但免除其刑罰處罰。

　　2、酌定情節(jié)。酌定情節(jié)，是指雖然不是《刑法》明文規(guī)定的，但對量刑仍然起著重要影響作用，在量刑時予以斟酌考慮的情節(jié)。如犯罪的對象、時間、地點(diǎn)、動機(jī)、手段，犯罪分子的一貫表現(xiàn)，犯罪后的態(tài)度，犯罪造成的危害后果等。

　　提示：我國刑法中規(guī)定的法定量刑情節(jié)：

　　1、應(yīng)當(dāng)從重處罰的情形：(1)累犯;(2)教唆不滿18周歲的人犯罪的。

　　2、可以從輕或者減輕處罰的情形：(1)對教唆犯，如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪;(2)尚未喪失完全辨認(rèn)或者控制自己行為的精神病人犯罪的;(3)對于犯罪未遂，可以比照既遂從輕或減輕處罰;(4)有一般立功表現(xiàn)的;

　　3、可以從輕、減輕或者免除處罰的情形：(1)又聾又啞的人或者盲人犯罪的;(2)預(yù)備犯罪，可以比照既遂犯罪從輕、減輕或者免除處罰;(3)對于自首的犯罪分子(犯罪較輕的，可以免除處罰)。

　　4、可以減輕或免除處罰的情形：有重大立功表現(xiàn)的。

　　5、應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰：(1)脅從犯;(2)防衛(wèi)過當(dāng);(3)緊急避險過當(dāng);(4)犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的。

　　6、應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰：已滿14周歲未滿18周歲的人犯罪的。

　　7、應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰：從犯。

　　【例題】根據(jù)《刑法》的規(guī)定，對犯罪分子可以從輕或者減輕處罰的情形是(　)。

　　A.犯罪中止

　　B.犯罪后自首的

　　C.有一般立功表現(xiàn)的

　　D.已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪

　　E.犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的

　　答案：BC

　　解析：本題考核點(diǎn)是量刑情節(jié)。　選項A，對于犯罪中止，沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰;選項D，已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰;選項E，犯罪后自首又有立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

　　二、累犯、自首、立功、數(shù)罪并罰和緩刑

　　(一)累犯

　　1、一般累犯。一般累犯，是指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的情況。

　　一般累犯的成立條件：一是前罪和后罪都“必須是故意犯罪”。二是前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)當(dāng)判處的刑罰都必須是“有期徒刑以上的刑罰”。三是后罪必須發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的5年之內(nèi)。刑罰執(zhí)行完畢，是指主刑執(zhí)行完畢，附加刑是否執(zhí)行完畢不影響累犯的成立。對于被假釋的犯罪分子，規(guī)定的5年期限，從假釋期滿之日起計算。

　　2、特別累犯。特別累犯，是指犯危害國家安全罪的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的任何時候，再犯危害國家安全罪的情況。

　　特別累犯的成立條件：一是前罪和后罪都必須是危害國家安全的犯罪。二是后罪必須發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后。

　　根據(jù)規(guī)定，對累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰。