五、綜合題

　　甲公司是一家上市公司，截至2007年底，甲公司注冊資本為8000萬元，經審計的資產總額為20000萬元，凈資產額為15000萬元，最近3年公司實現的可分配利潤總額為900萬元。甲公司董事會由11名董事組成，其中董事A、董事B、董事C同時為乙公司董事；董事D同時為丙公司董事；董事E同時為丁公司董事。

　　2008年9月20日，甲公司召開董事會會議，出席本次董事會會議的董事有包括董事A、董事B、董事C和董事D、董事E在內的7名董事。該次會議的召開情況以及討論的有關問題如下：

　　（1）董事會審批了為乙公司向銀行貸款8000萬元提供擔保的事項。除董事C反對外，其他董事一致通過了為乙公司提供擔保的決議。

　　（2）董事會審議并一致通過了吸收合并丁公司的決議。決議要點包括：①自作出合并決議之日起30日內通知有關債權人，并于45日內在報紙上公告；②自公告之日起90日后向登記機關辦理變更登記；③丁公司原持有的10%的甲公司股份應當在1年內轉讓或者注銷；④同意董事E辭職，但是其個人持有的甲公司股份必須在辦理辭職手續后，方可轉讓。

　　（3）為募集資金擴大生產，擬于2009年1月首次申請公開發行5500萬元公司債券，債券年利息為6%，計劃由戊證券公司負責包銷全部公司債券。

　　（4）鑒于公司總經理張某因犯貪污罪被刑事拘留，董事A提議由王某接替總經理職務，并對變更總經理暫時不予公告。在會議就此事表決時，董事D、董事E表示反對，但該提議最終仍由出席本次董事會會議的其他5名董事表決通過。

　　2008年11月1日，甲公司召開臨時股東大會選舉和更換獨立董事，獨立董事候選人為張某和王某，其具體情況如下：

　　（1）張某，會計學碩士，為甲公司附屬企業財務總監的丈夫。

　　（2）孫某，管理學博士，曾擔任過持有甲已發行股份10%的股東單位的法定代表人，在2008年5月時已經離職。

　　根據以上資料并結合公司法律制度的規定，分析回答下列問題：

　　（1）董事會通過的為乙公司提供擔保的決議是否合法？說明理由。

　　（2）甲公司董事會通過的吸收合并丁公司的決議是否合法？逐點說明理由。

　　（3）甲公司發行公司債券的計劃是否合法？說明理由。

　　（4）甲公司董事會通過的變更總經理的決議以及對變更總經理暫時不予公告的做法是否合法？說明理由。

　　（5）張某和孫某的具體情況是否符合擔任獨立董事的條件？并說明理由。

　　【正確答案】：（1）董事會審批的為乙公司提供擔保的決議不合法。①根據《公司法》規定，上市公司在1年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。本題中，為乙公司提供擔保的數額為公司資產總額的40%；因此董事會無權審批該事項。②根據《公司法》規定，上市公司董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，董事會會議應由過半數的無關聯關系董事出席。本題中，涉及乙公司事項的無關聯關系董事有8名（除董事A、董事B、董事C外），出席本次董事會會議的無關聯關系董事有4名，未達到過半數的要求。

　　（2）甲公司董事會通過的吸收合并丁公司的決議不合法。①公司合并應由股東大會作出決議。②在董事會通過的決議中的4項要點均不合法：根據《公司法》規定，第一，公司合并的，應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告；第二，公司合并的，應當自公告之日起45日后申請登記；第三，公司因合并而收購本公司股份后，應當在6個月內轉讓或者注銷；第四，公司董事、監事、高級管理人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。

　　（3）甲公司發行公司債券的計劃不合法。①根據《證券法》規定，公開發行公司債券，應當符合的條件之一是：最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息。本題中，甲公司最近3年平均可分配利潤為300萬元（900÷3），公司債券1年的利息為330萬元（5500×6%）；②根據《證券法》規定，向不特定對象發行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應當由承銷團承銷。本題中，公開發行公司債券數額為5500萬元，因此由戊證券公司負責包銷全部公司債券的做法是不符合規定的。

　　（4）甲公司董事會通過的變更總經理的決議不合法。①根據《公司法》的規定，股份有限公司董事會作出決議，必須經全體董事的過半數通過。在本題中，只有5名董事表決通過，低于董事會全體董事（11人）的半數。②根據《證券法》的規定，上市公司的董事、1/3以上監事或者經理發生變動，屬于重大事件，上市公司應當立即將有關情況向國務院證券監督管理機構和證券交易所提交臨時報告，并予公告。

　　（5）張某和孫某的具體情況均不符合擔任甲公司獨立董事的條件。根據規定，在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬不得擔任上市公司獨立董事。本題中，張某雖然沒有直接在甲公司任職，但他是甲公司附屬企業財務總監的直系親屬，不符合擔任甲公司獨立董事的條件；最近一年內曾經在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬，不得擔任上市公司獨立董事，本題中，孫某作為持有甲已發行股份超過5%股東單位的法定代表人雖然已經離職，但沒有超過1年，不能擔任甲公司的獨立董事。