四、簡答題

　　1、A有限責任公司有甲、乙、丙、丁四位股東，沒有設立董事會和監事會。股東甲持有40%的股份，擔任公司執行董事；股東乙持有30%的股份，擔任公司監事；股東丙持有20%的股份；股東丁持有10%的股份。2010年9月1日，股東乙提議召開臨時股東會，按照公司章程的規定，審議如下事項：為股東乙擔任董事的B公司提供擔保。全體股東出席了臨時股東會，雖然股東丁反對，但是股東會還是通過了該項決議。為此，股東丁要求公司按照合理的價格收購其股權，退出公司。

　　要求：根據以上事實，并結合相關法律規定，分別回答下列問題：

　　（1）股東乙是否有權提議召開臨時股東會？說明理由。

　　（2）本題中由股東會對為B公司提供擔保作出決議是否符合法律規定？說明理由。

　　（3）股東丁要求退出公司是否符合法律規定？說明理由。

　　【正確答案】：（1）股東乙有權提議召開臨時股東會。根據規定，代表1/10以上表決權的股東，1/3以上的董事，監事會或者不設監事會的公司的監事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。

　　（2）股東會對為B公司提供擔保作出決議符合法律規定。根據規定，公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規定由董事會、股東會或者股東大會作出決議。

　　（3）股東丁要求退出公司不符合法律規定。根據規定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權，退出公司：①公司連續5年不向股東分配利潤，而公司該5年連續盈利，并且符合公司法規定的分配利潤條件的；②公司合并、分立、轉讓主要財產的；③公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。本題中，A公司不具有上述情形。

　　2、A公司于2007年6月在上海證券交易所上市。2011年4月，A公司聘請B證券公司作為向不特定對象公開募集股份（以下簡稱“增發”）的保薦人。B證券公司就本次增發編制的發行文件有關要點如下：

　　（1）A公司近3年的有關財務數據如下：

　　注：假定不考慮非經常性損益

　　（2）A公司于2011年1月，在經過A公司董事會全體董事同意并作出決定后，A公司為信譽良好和業務往來密切的D公司向銀行一次借款3億元提供了擔保。

　　（3）A公司于2008年6月將所屬5000萬元委托E證券公司進行理財，直到2010年11月，E證券公司才將該委托理財資金全額返還A公司。

　　（4）本次增發的發行價格擬直接按公告招股意向書前20個交易日公司股票均價的90%確定。

　　要求：根據上述內容，分別回答下列問題：

　　（1）A公司的凈資產收益率是否符合增發的條件？并說明理由。

　　（2）A公司為D公司提供擔保的審批程序是否符合規定？并說明理由。

　　（3）A公司的委托理財事項是否構成本次增發的障礙？并說明理由。

　　（4）A公司本次增發的發行價格的確定方式是否符合有關規定？并說明理由。

　　【正確答案】：（1）A公司的凈資產收益率不符合增發的條件。根據規定，上市公司增發股票時，最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%，扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據。在本題中，A公司最近3個會計年度的凈資產收益率分別為5.33%、5.59%和6.55%，平均為5.82%，低于6%的法定要求。

　　（2）A公司為D公司提供擔保的審批程序不符合規定。根據公司法律制度規定，上市公司在1年內擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。在本題中，A公司為D公司3億元的銀行貸款提供的擔保，超過了其最近一期資產總額（98755萬元）的30%，應當由股東大會特別決議作出決議，而A公司僅由董事會作出決議不符合規定。

　　（3）A公司的委托理財事項不構成本次增發的障礙。根據規定，上市公司增發新股時，除金融類企業外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財等財務性投資的情形。在本題中，由于E證券公司在2010年11月將委托理財資金全額返還A公司，A公司最近一期期末不存在委托理財等財務性投資的情形。

　　（4）A公司本次增發的發行價格的確定方式不符合規定。根據規定，發行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前一個交易日的均價。在本題中，A公司本次增發的發行價格擬按公告招股意向書前20個交易日公司股票均價的90%確定不符合規定。

　　3、甲公司與乙公司簽訂了一份標的為400萬元的買賣合同，貨到后3個月內付款。買方甲公司以自有的3輛汽車作為抵押，并辦理了抵押物登記手續，又請丙公司為甲公司提供一般保證。

　　乙公司按期交貨后，甲公司因經營不善無力付款，但甲公司對丁公司有債權400萬元，于是三方協商決定，甲公司將400萬元債務轉移給丁公司，但未將此事通知丙公司。付款期限屆滿后，乙公司要求丁公司償還400萬元，但此時丁公司由于拖欠銀行貸款無力清償，已被人民法院宣告破產。于是，乙公司找到丙公司，要求丙公司承擔保證責任。丙公司以不知道甲公司債務已經轉移給丁公司為由，拒絕承擔保證責任。

　　要求：根據以上事實，并結合相關法律規定，分別回答下列問題：

　　（1）本題中，抵押與保證并存時，債務人不履行到期債務時，債權人應當如何實現債權？

　　（2）甲公司將400萬元債務轉移給丁公司的行為是否有效？說明理由。

　　（3）甲公司的債務轉移后，丙公司是否承擔保證責任？說明理由。

　　【正確答案】：（1）同一債權既有保證又有物的擔保的，債務人不履行到期債務，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實現債權。

　　（2）甲公司將400萬元債務轉移給丁公司的行為有效。根據規定，債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人，應當經債權人同意。

　　（3）丙公司不承擔保證責任。根據規定，保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。