第三節(jié) 中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　一、合營企業(yè)與合作企業(yè)的比較

　　相同點(diǎn)：

　　1、注冊資本與投資總額的關(guān)系

　　2、出資期限

　　3、出資轉(zhuǎn)讓

　　不同點(diǎn)：

　　1、組織形式

　　(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司;

　　(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式取決于是否具有法人資格：具有法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　　2、投資回收

　　(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資;

　　(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的中外合作者如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資。

　　3、利潤分配

　　(1)中外合資經(jīng)營企業(yè)的收益按照中外合營各方的出資比例進(jìn)行分配：中外合資經(jīng)營企業(yè)在繳納所得稅和按規(guī)定提取各項(xiàng)基金后，將凈利潤按照合營各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配;

　　(2)中外合作經(jīng)營企業(yè)的收益按照合作企業(yè)合同約定的比例和方式進(jìn)行分配：可以采取凈利潤分成、產(chǎn)品分成或者產(chǎn)值分成等分配方式。

　　【例題】甲公司欲與某外國公司設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，就相關(guān)事項(xiàng)咨詢律師。下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?

　　A、合資企業(yè)自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)之日起成立

　　B、合資企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人

　　C、合資企業(yè)作為有限責(zé)任公司應(yīng)按照《公司法》規(guī)定設(shè)股東會(huì)作為其權(quán)力機(jī)構(gòu)

　　D、合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤

　　答案：ABC

　　解析：在中國境內(nèi)設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)，必須經(jīng)國務(wù)院對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門即商務(wù)部審查批準(zhǔn)，發(fā)給批準(zhǔn)文件。中外合資經(jīng)營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期即為該合資企業(yè)的成立日期，由此，A錯(cuò)誤;董事長是合資企業(yè)的法人代表，B錯(cuò)誤;董事會(huì)是合資企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，由此，C錯(cuò)誤。D的說法“合資企業(yè)合同只能約定按各方的出資比例分配利潤”本身正確，不當(dāng)選;所以本題正確答案是ABC。

　　4、經(jīng)營期限

　　(1)合營企業(yè)可以在合同中約定合營期限，也可以不約定;只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限。

　　(2)合作企業(yè)的合作期限必須在合同中訂明。

　　5、董事長的產(chǎn)生方式不同

　　(1)合營企業(yè)的董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長;

　　(2)合作企業(yè)的董事長由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長。