第三章 外商投資企業法律制度

　　知識點八、外國投資者并購境內企業三

　　（六）外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司

　　外國投資者以股權作為支付手段并購境內公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權，或者境外公司以其增發的股份，作為支付手段，購買境內公司股東的股權或者境內公司增發股份的行為。

　　（此前提到的并購，一般是以現金支付對價，這里說的是以股權作為支付手段，即并購雙方股權置換，原境內公司變更為外商投資企業）

　　上述所稱的境外公司應合法設立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監管機構的處罰；除特殊目的公司外，境外公司應為上市公司，其上市所在地應具有完善的證券交易制度。

　　1、以股權并購的條件

　　外國投資者以股權并購境內公司所涉及的境內外公司的股權，應符合以下條件：

　　（1）股東合法持有并依法可以轉讓；

　　（2）無所有權爭議且沒有設定質押及任何其他權利限制；

　　（3）境外公司的股權應在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；

　　（4）境外公司的股權最近1年交易價格穩定。

　　上述第（3）、（4）項不適用于特殊目的公司（特殊目的公司并購時不是上市公司）。（上述（1）（2）項是對并購雙方都適用的要求）

　　外國投資者以股權并購境內公司，境內公司或其股東應當聘請在中國注冊登記的中介機構擔任顧問（以下稱“并購顧問”）。

　　2、申報文件與程序

　　（1）由（被并購的）境內公司向商務部報送有關文件，商務部審核（30日內），符合條件的，頒發批準證書，并在批準證書上加注“外國投資者以股權并購境內公司，自營業執照頒發之日起6個月內有效”。（取得“臨時”批準證書）

　　（2）境內公司應自收到加注的批準證書之日起30日內，向登記管理機關、外匯管理機關辦理變更登記，取得加注“自頒發之日起8個月內有效”字樣的外商投資企業營業執照和外匯登記證。（取得“臨時”營業執照和外匯登記證）

　　（3）自營業執照頒發之日起6個月內，境內公司或其股東應就其持有境外公司股權事項，向商務部、外匯管理機關申請辦理境外投資開辦企業核準、登記手續。商務部在核準境內公司或其股東持有境外公司的股權后，頒發中國企業境外投資批準證書，并換發無加注的外商投資企業批準證書。（取得“正式”批準證書）

　　（4）境內公司取得無加注的外商投資企業批準證書后，應在30日內向登記管理機關、外匯管理機關申請換發無加注的外商投資企業營業執照、外匯登記證。（取得“正式”營業執照和外匯登記證）

　　（5）如果并購不成：

　　①批準證書自動失效，境內公司股權結構恢復到股權并購之前的狀態。

　　②增發股份而未實現的，減少相應的注冊資本并在報紙上公告。

　　（6）境內公司取得無加注的外商投資企業批準證書、外匯登記證之前，不得向股東分配利潤或向有關聯關系的公司提供擔保，不得對外支付轉股、減資、清算等資本項目款項。

　　（7）境內公司或其股東憑商務部和登記管理機關頒發的無加注批準證書和營業執照，到稅務機關辦理稅務變更登記。（原境內公司變為外商投資企業，稅務登記要變更）

　　3、對于特殊目的公司的特別規定

　　（1）概念

　　特殊目的公司，是指中國境內公司或自然人為實現以其實際擁有的境內公司權益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

　　也就是說，特殊目的公司是某一家境外公司，該境外公司是由中國境內公司或自然人直接或間接控制，其目的是為實現以其實際擁有的境內公司權益在境外上市。由于境內公司不能直接到境外上市，境內公司為達到境外上市的“特殊目的”，以境外該公司來“并購”境內公司。

　　（2）支付手段

　　特殊目的公司為實現在境外上市，其股東以其所持公司股權，或者特殊目的公司以其增發的股份，作為支付手段，購買境內公司股東的股權或者境內公司增發的股份的，適用對于特殊目的公司的特別規定。

　　特殊目的公司以境外投資者的身份出現，以股權置換的方式并購境內公司，把境內公司裝到特殊目的公司的“殼”內，再將該特殊目的公司在境外上市。

　　（3）間接上市

　　當事人以持有特殊目的公司權益的境外公司作為境外上市主體的，該境外公司應符合本節對于特殊目的公司的相關要求。（實質上，上市的還是境內公司的權益）

　　（4）境內公司應符合的條件

　　①產權明晰，不存在產權爭議或潛在產權爭議；②有完整的業務體系和良好的持續經營能力；③有健全的公司治理結構和內部管理制度；④公司及其主要股東近3年無重大違法違規記錄。

　　（5）境外上市批準

　　特殊目的公司境外上市交易，應經國務院證券監督管理機構批準。特殊目的公司境外上市所在國家或者地區應有完善的法律和監管制度，其證券監管機構已與國務院證券監督管理機構簽訂監管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監管合作關系。

　　（6）境內程序要點

　　①境內公司在境外設立特殊目的公司，應向商務部申請辦理核準手續，報送有關文件，獲得“中國企業境外投資批準證書”，辦理相應的境外投資外匯登記手續。（設立特殊目的公司的目的是公開的，經過批準的）

　　②特殊目的公司以股權并購境內公司，商務部初審同意的，出具原則批復函，國務院證券監督管理機構核準（20個工作日），向商務部申領批準證書（加注1年有效）。境內公司辦理變更登記（30日內），頒發（加注14個月內有效）外商投資企業營業執照和外匯登記證。

　　③完成境外上市后（30日內），向商務部報告境外上市情況和融資收入調回計劃，并申請換發無加注的外商投資企業批準證書。同時，向國務院證券監督管理機構報告境外上市情況并提供相關的備案文件（30日內）。辦理外商投資企業營業執照和外匯手續。

　　④特殊目的公司的境外上市融資收入，應按照計劃調回境內使用。調回境內的方式有：第一，向境內公司提供商業貸款；第二，在境內新設外商投資企業；第三，并購境內企業。