第二章　個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度 
　　第一節(jié)　個人獨資企業(yè)法律制度 
　　一、個人獨資企業(yè)的性質 
　　1、個人獨資企業(yè)不具有法人資格，也無獨立承擔民事責任的能力。但個人獨資企業(yè)是獨立的民事主體，可以自己的名義從事民事活動(P37)。 
　　2、個人獨資企業(yè)的分支機構的民事責任由設立該分支機構的個人獨資企業(yè)承擔(P39)。 
　　【相關鏈接】分公司不具有法人資格，其民事責任由總公司承擔。 
　　二、個人獨資企業(yè)的設立條件(P37)(2009年原制度單選題、2009年新制度多選題) 
　　1、投資人 
　　(1)投資人只能是自然人，不包括法人。 
　　(2)投資人只能是具有中國國籍的自然人，不包括港、澳、臺同胞(港、澳、臺同胞設立的企業(yè)為外資企業(yè))。 
　　(3)國家公務員、黨政機關領導干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設立個人獨資企業(yè)。 
　　【解釋】投資人是否必須具備完全民事行為能力，《個人獨資企業(yè)法》未作明確規(guī)定。 
　　2、企業(yè)名稱 
　　個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。 
　　3、有投資人申報的出資 
　　(1)投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利出資，但不能以“勞務”出資。 
　　(2)投資人可以個人財產出資，也可以家庭共有財產作為個人出資。投資人在申請企業(yè)設立時，明確以家庭共有財產作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任。 
　　【解釋1】(1)如果投資人在申請企業(yè)設立登記時，明確以“個人財產”出資的，僅以“個人財產”對企業(yè)債務承擔無限責任，與家庭共有財產沒有關系;(2)如果投資人在申請企業(yè)設立登記時，明確以“家庭共有財產”出資的，必須以“家庭共有財產”對企業(yè)債務承擔無限責任;(3)投資人可以家庭共有財產出資，但不能用家庭其他成員的財產作為個人出資;(4)如果投資人在申請企業(yè)設立登記時，以“家庭共有財產”出資的，應當在申請書中注明;未注明的，視為以“個人財產”出資。 
　　【解釋2】個人獨資企業(yè)沒有“最低注冊資本”的法定要求。 
　　4、有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件
　　5、有必要的從業(yè)人員
　　【解釋】個人獨資企業(yè)沒有“企業(yè)章程”的法定要求;沒有注冊資本最低限額的要求。

　　【例題1?單選題】自然人甲擬設立個人獨資企業(yè)。下列表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。(2009年原制度)
　　A、該個人獨資企業(yè)名稱中可以使用“公司”字樣，但是不得使用“有限”或者“有限責任”字樣
　　B、甲只能以其個人財產投資，不得以其家庭共有財產出資
　　C、甲可以根據業(yè)務需要，申請設立個人獨資企業(yè)的分支機構
　　D、設立后的個人獨資企業(yè)可以依法申請貸款，但不能取得土地使用權
　　【答案】C
　　【解析】(1)選項A：個人獨資企業(yè)的名稱中不能出現(xiàn)“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣;(2)選項B：投資人可以個人財產出資，也可以家庭共有財產作為個人出資;(3)選項D：個人獨資企業(yè)可以依法取得土地使用權。

　　【例題2?多選題】下列有關個人獨資企業(yè)設立條件的表述中，符合個人獨資企業(yè)法律制度規(guī)定的有( )。(2009年新制度)
　　A、投資人為一個自然人，且為中國公民
　　B、有合法的企業(yè)名稱
　　C、有企業(yè)章程
　　D、有投資人申報的出資
　　【答案】ABD
　　【解析】選項C：個人獨資企業(yè)沒有“企業(yè)章程”的法定要求。

　　【例題3?多選題】根據個人獨資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關于個人獨資企業(yè)設立條件的表述中，正確的有( )。
　　A、投資人只能是自然人
　　B、投資人可以家庭共有財產作為個人出資
　　C、須有企業(yè)章程
　　D、有符合規(guī)定的法定最低注冊資本
　　【答案】AB
　　【解析】選項CD：企業(yè)章程和法定的最低注冊資本在《個人獨資企業(yè)法》中未明確規(guī)定。

　　(三)個人獨資企業(yè)的事務管理(P40)
　　投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用他人負責企業(yè)的事務管理。
　　1、內部限制(2000年綜合題、2001年單選題、2004年單選題)
　　(1)個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。
　　(2)投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應當承擔民事賠償責任。
　　【解釋】考生需要分清對內、對外的效力：(1)對外不得對抗善意第三人;(2)在企業(yè)內部應當承擔賠償責任。
　　【相關鏈接1】合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意的第三人。
　　【相關鏈接2】法人的法定代表人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。

　　【例題?單選題】個人獨資企業(yè)投資人甲聘用乙管理企業(yè)事務，同時對乙的職權予以限制，凡是乙對外簽訂標的額超過1萬元的合同，必須經甲同意。某日，乙未經甲同意與善意第三人丙簽訂了一份標的額為2萬元的買賣合同。根據《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，下列關于該合同效力的表述中，正確的是( )。(2001年) 
　　A、該合同為有效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任 
　　B、該合同為無效合同，但如果給甲造成損害，由乙承擔民事賠償責任 
　　C、該合同為可撤銷合同，甲可請求人民法院予以撤銷 
　　D、該合同為效力待定合同，經甲追認后有效 
　　【答案】A 

　　2、法定限制(法律對受托人職權的限制) 
　　(1)不得擅自以企業(yè)財產提供擔保; 
　　(2)未經投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務; 
　　(3)未經投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進行交易; 
　　(4)未經投資人同意，不得擅自將企業(yè)商標或者其他知識產權轉讓給他人使用。 
　　【例題?多選題】萬某因出國留學將自己的個人獨資企業(yè)委托陳某管理，并授權陳某在5萬元以內的開支和50萬元以內的交易可自行決定。假設第三人對此授權不知情，則陳某在受托期間實施的下列行為中，屬于法律禁止或無效的有( )。 
　　A、未經萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同 
　　B、未經萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè) 
　　C、未經萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元 
　　D、未經萬某同意將企業(yè)的商標有償轉讓 
　　【答案】BD 
　　【解析】(1)選項AC涉及的行為有效：投資人對受托人職權的限制，不得對抗善意第三人;(2)選項BD：未經投資人同意，受托人不得同本企業(yè)進行交易或者將企業(yè)商標轉讓。

　　(四)解散和清算(P42)(2001年多選題、2003年多選題、2006年單選題) 
　　1、清算人 
　　投資人可以自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算。 
　　【解釋1】“投資人”可以自行清算，不包括受托人、投資人的繼承人。 
　　【解釋2】債權人不能直接清算，只能申請人民法院指定清算人。 
　　【例題?單選題】林某以個人財產出資設立一個人獨資企業(yè)，聘請陳某管理該企業(yè)事務。林某病故后，因企業(yè)負債較多，林某的妻子作為惟一繼承人明確表示不愿繼承該企業(yè)，該企業(yè)只得解散。根據《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，關于該企業(yè)清算人的下列表述中，正確的是( )。 
　　A、由陳某進行清算 
　　B、由林某的妻子進行清算 
　　C、由債權人進行清算 
　　D、由債權人申請法院指定清算人進行清算 
　　【答案】D
　　2、債權申報期限
　　債權人應當在接到通知之日起30日內，未接到通知的債權人應當在公告之日起“60日”內，向投資人申報債權。
　　3、財產的清償順序
　　(1)所欠職工工資和社會保險費用;
　　(2)所欠稅款;
　　(3)其他債務。
　　個人獨資企業(yè)財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。
　　【解釋1】法律規(guī)定沒有涉及“清算費用”，職工工資應作為第一順位清償。
　　【解釋2】工資和社會保險費用作為第一順位清償，但在《企業(yè)破產法》中，社會保險費用和稅款是同一順位。

　　4、個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在“5年”內未向債務人提出償債要求的，該責任消滅。
　　【例題1?單選題】張某于2003年3月設立乙個人獨資企業(yè)。2003年5月，乙企業(yè)與甲公司簽訂一份買賣合同，根據合同約定，乙企業(yè)應于2003年8月15日前支付給甲公司貨款15萬元，但乙企業(yè)一直未支付該款項。2004年1月乙企業(yè)解散。2006年5月1日，甲公司要求張某償還上述15萬元債務，遭到張某的拒絕。根據《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，下列表述中，正確的是( )。
　　A、因乙企業(yè)已經解散，甲公司的債權已經消滅
　　B、甲公司可以要求張某以其個人財產承擔15萬元的債務
　　C、甲公司請求張某償還債務已超過訴訟時效，其請求不能得到支持
　　D、甲公司請求張某償還債務的期限應于2006年1月屆滿
　　【答案】B
　　【解析】(1)債權人甲公司對債務人乙企業(yè)的訴訟時效期間為2003年8月15日-2005年8月15日，由于乙企業(yè)于2004年1月解散，債權人甲公司只能找投資人張某;(2)債權人甲公司應當自乙企業(yè)解散之日起5年內找張某，否則其債權消滅;(3)只要債權人甲公司在2009年1月前找張某，張某就應當承擔清償責任。在本題中，甲公司在2006年5月1日要求張某承擔清償責任，張某拒絕，則甲公司可以對張某提起訴訟，訴訟時效期間為2006年5月1日-2008年5月1日。

　　【例題2?多選題】以個人財產出資設立的個人獨資企業(yè)解散后，其財產不足以清償所負債務，對尚未清償?shù)膫鶆眨�下列處理方式中，不符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定的有( )。(2001年)
　　A、不再清償
　　B、以投資人家庭共有財產承擔無限責任
　　C、以投資人個人的其他財產予以清償，仍不足清償?shù)模�如果債權人�?年內未提出償債請求的，則不再清償
　　D、以投資人個人的其他財產予以清償，仍不足清償?shù)模�如果債權人�?年內未提出償債請求的，則不再清償
　　【答案】ABC
　　【解析】(1)選項A：個人獨資企業(yè)財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償;(2)選項B：投資人以其“個人財產”出資，則應當依法以其“個人財產”(而不能用家庭共有財產)對企業(yè)債務承擔無限責任;(3)選項CD：個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在“5年”內未向債務人提出償債要求的，該責任消滅。

　　【例題3?多選題】張先生在談論《個人獨資企業(yè)法》的有關規(guī)定時講到以下內容，其中正確的有( )。(2003年)
　　A、設立個人獨資企業(yè)時，投資人可以個人財產出資，也可以家庭其他成員的財產作為個人出資
　　B、個人獨資企業(yè)可以設立分支機構
　　C、個人獨資企業(yè)解散時，可由投資人自行清算，也可由債權人申請人民法院指定清算人進行清算
　　D、個人獨資企業(yè)解散清償債務時，所欠職工工資和社會保險費用應作為第一順序清償
　　【答案】BCD
　　【解析】(1)選項A：個人獨資企業(yè)的投資人可以個人財產出資，也可以“家庭共有財產”出資，但不能以家庭其他成員的個人財產出資;(2)選項D：個人獨資企業(yè)在解散清算時，沒有清算費用的規(guī)定。

　　【例題4?單選題】某個人獨資企業(yè)由王某以個人財產出資設立。該企業(yè)因經營不善被解散，其財產不足以清償所欠債務，對尚未清償?shù)膫鶆眨�下列處理方式中，符合《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定的是( )。(2006年)
　　A、不再清償
　　B、以王某的其他財產予以清償，仍不足清償?shù)模瑒t不再清償
　　C、以王某的家庭共有財產予以清償，仍不足清償?shù)模瑒t不再清償
　　D、債權人在企業(yè)解散后5年內未提出償債請求的，王某不再承擔清償責任
　　【答案】D
　　【解析】(1)個人獨資企業(yè)的投資人應承擔無限責任，選項AB錯誤;(2)個人財產出資設立的個人獨資企業(yè)，與家庭共有財產無關，選項C錯誤。

　　(五)民事賠償責任的優(yōu)先執(zhí)行
　　違反《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰金、罰款，其財產不足以同時支付的，或者被判處沒收財產的，應當首先承擔民事賠償責任。(2000年單選題)
　　【相關鏈接1】合伙企業(yè)違反《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金的，其財產不足以支付時，先承擔民事賠償責任。
　　【相關鏈接2】公司違反《公司法》的規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金的，其財產不足以支付時，先承擔民事賠償責任。
　　【相關鏈接3】上市公司違反《證券法》的規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰金、罰款，其財產不足以同時支付的，應當首先承擔民事賠償責任。