第三單元 外商投資企業法律制度

一、外商投資企業法律制度概述

（一）外商投資企業的投資項目 （ ★★ ） （ 2009 年多選題） (P127)

1. 鼓勵類外商投資項目

（ 1 ）屬于農業新技術、農業綜合開發和能源、交通、重要原材料工業的；

（ 2 ）屬于高新技術、先進適用技術，能夠改進產品性能、提高企業技術經濟效益或者生產國內生產能力不足的新設備、新材料的；

（ 3 ）適應市場需求，能夠提高產品檔次、開拓新興市場或者增加產品國際競爭能力的；

（ 4 ）屬于新技術、新設備，能夠節約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環境污染的；

（ 5 ）能夠發揮中西部地區的人力和資源優勢，并符合國家產業政策的。

2. 限制類外商投資項目

（ 1 ）技術水平落后的；

（ 2 ）不利于節約資源和改善生態環境的；

（ 3 ）從事國家規定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的；

（ 4 ）屬于國家逐步開放的產業的。

3. 禁止類外商投資項目

（ 1 ）危害國家安全或者損害社會公眾利益的；

（ 2 ）對環境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；

（ 3 ）占用大量耕地，不利于保護、開發土地資源的；

（ 4 ）危害軍事設施安全和使用效能的；

（ 5 ）運用我國特有工藝或者技術生產產品的。

4. 允許類外商投資項目

不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目，為允許類外商投資項目。

【特殊規定】（ 1 ）產品 “ 全部直接出口 ” 的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目；（ 2 ）產品出口額占其銷售總額 70 ％以上 的限制類外商投資項目，經批準可以視為允許類外商投資項目。

【解釋】考生應準確區分鼓勵類、限制類、禁止類投資項目的范圍，注意多選題。

【例題·多選題】根據外商投資企業法律制度的規定，外商投資企業的投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。下列各項中，屬于鼓勵類外商投資項目的有（ ）。（ 2009 年）

A. 適應市場需求，能夠提高產品檔次的項目

B. 屬于國家逐步開放的產業的項目

C. 產品全部直接出口的允許類外商投資項目

D. 從事國家規定實行保護性開采的特定礦種勘探的項目

【 答案】 AC

【解析】（ 1 ）選項 BD ：屬于限制類外商投資項目；（ 2 ）選項 C ：產品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目。

二、外國投資者并購境內企業 （ ★★★ ） (P128-131)

1. 注冊資本與投資總額 （ 2011 年單選題）（ P129 ）

（ 1 ）注冊資本為 210 萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的 10/7 倍；

（ 2 ）注冊資本在 210 － 500 萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的 2 倍；

（ 3 ）注冊資本在 500 － 1200 萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的 2.5 倍；

（ 4 ）注冊資本在 1200 萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的 3 倍。

【解釋】注冊資本為 500 萬美元的，投資總額不得超過 1250 萬美元。

【例題·多選題】根據中外合資經營企業法律制度的規定，下列各項中，注冊資本與投資總額符合規定的有（ ）。

A. 注冊資本 150 萬美元，投資總額 200 萬美元

B. 注冊資本 300 萬美元，投資總額 620 萬美元

C. 注冊資本 700 萬美元，投資總額 1500 萬美元

D. 注冊資本 1500 萬美元，投資總額 3900 萬美元

【答案】 ACD

【解析】（ 1 ）選項 A ：注冊資本為 210 萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的 10/7 倍；（ 2 ）選項 B ：注冊資本在 210 － 500 萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的 2 倍；（ 3 ）選項 C ：注冊資本在 500 － 1200 萬美元之間的，投資總額不得超過注冊資本的 2.5 倍；（ 4 ）選項 D ：注冊資本在 1200 萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的 3 倍。

2. 出資期限（ 2009 年單選題）（ P129-P130 ）

（ 1 ） 外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，外國投資者應當自外商投資企業營業執照頒發之日起 3 個月內，向轉讓股權的股東，或者出售資產的境內企業，支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應當自外商投資企業營業執照頒發之日起 6 個月內支付全部對價的 60 ％以上， 1 年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

（ 2 ）外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發起方式設立的境內股份有限公司的股東，應當在公司申請外商投資企業營業執照時繳付不低于 20 ％的新增注冊資本，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規定。

（ 3 ） 設立外商投資企業，并通過該企業協議購買境內企業資產并運營該資產的：

①對與該資產對價等額部分的出資，投資者應當自外商投資企業營業執照頒發之日起 3 個月內向境內企業支付全部對價；對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應當自外商投資企業營業執照頒發之日起 6 個月內支付全部價款的 60 ％以上， 1 年內付清全部價款，并按實際繳付的出資比例分配收益。

②其余部分的出資，合同、章程中規定一次繳清出資的，投資者應當自外商投資企業營業執照頒發之日起 6 個月內繳清；合同、章程中規定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的 15 ％，并應當自外商投資企業營業執照頒發之日起 3 個月內繳清， 其余部分的出資期限不得超過 2 年。

（ 4 ）外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，如果外國投資者的出資比例低于注冊資本 25 ％的：

①投資者以“現金”出資的，應當自外商投資企業營業執照頒發之日起 3 個月內 繳清；

②投資者以“實物、工業產權”出資的，應當自外商投資企業營業執照頒發之日起 6 個月內 繳清。

【解釋】外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例低于 25 ％的，除法律和行政法規另有規定外，該企業不享受外商投資企業待遇。除法律、行政法規另有規定外，應依照審批、登記程序進行審批、登記。

三、中外合資經營企業法律制度 (P131-138)

（一）注冊資本（ ★★★ ）（ P132 ）

1. 注冊資本為合營各方 認繳 的出資額之和，而非實收資本。

2. 外國合營者的出資比例一般不得低于 25 ％ 。

3. 合營企業因投資總額和生產經營規模等發生變化，確需減少注冊資本的，須經審批機關 “批準” 。

【解釋】合營企業、合作企業和外資企業的注冊資本，經批準均可以減少。

4. 增加注冊資本的程序

（ 1 ）合營各方協商一致；

（ 2 ）由董事會會議以特別決議方式通過；

（ 3 ）報原審批機關核準（而非批準）；

（ 4 ）修改合營企業章程；

（ 5 ）辦理注冊資本的變更登記手續。

【解釋】“報原審批機關核準”是一個特定程序。

5. 投資總額與注冊資本的關系 （ 2007 年單選題、 2008 年單選題、 2009 年多選題、 2011 年簡答題、 2012 年簡答題）

（ 1 ）合營企業的投資總額在 300 萬美元以下（含 300 萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的 7/10 。

（ 2 ）合營企業的投資總額在 300 萬美元以上至 1000 萬美元（含 1000 萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額的 1/2 ；其中投資總額在 420 萬美元以下的，注冊資本不得低于 210 萬美元。

（ 3 ）合營企業的投資總額在 1000 萬美元以上至 3000 萬美元（含 3000 萬美元）的，其注冊資本至少應占投資總額 2/5 ；其中投資總額在 1250 萬美元以下的，注冊資本不得低于 500 萬美元。

（ 4 ）合營企業的投資總額在 3000 萬美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的 1/3 ；其中投資總額在 3600 萬美元以下的，注冊資本不得低于 1200 萬美元。

【例題 1 ·單選題】國內企業甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經營企業丙，其中甲出資 60 ％，乙出資 40 ％；投資總額為 400 萬美元。根據中外合資經營企業法律制度的規定，下列有關甲、乙出資額的表述中，正確的是（ ）。

A. 甲至少應出資 240 萬美元，乙至少應出資 160 萬美元

B. 甲至少應出資 126 萬美元，乙至少應出資 84 萬美元

C. 甲至少應出資 120 萬美元，乙至少應出資 80 萬美元

D. 甲至少應出資 168 萬美元，乙至少應出資 112 萬美元

【答案】 B

【解析】投資總額在 300 － 420 萬美元之間的，注冊資本不得低于 210 萬美元。因此，甲至少應出資： 210 × 60 ％＝ 126 （萬美元）。

【例題 2 ·多選題】下列有關合營企業注冊資本的表述中，符合中外合資經營企業法律制度規定的有（ ）。（ 2009 年）

A. 合營企業在合營期限內，未經批準不得減少其注冊資本

B. 合營企業增加注冊資本經董事會通過即可

C. 合營企業的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于 25 ％

D. 合營企業的投資總額在 420 萬美元以下的，注冊資本不得低于 210 萬美元

【答案】 AC

【解析】（ 1 ）選項 B ：合營企業增加注冊資本，應當經合營各方協商一致，并由董事會會議通過后，還應報經原審批機關核準，修改合營企業章程，辦理注冊資本的變更登記手續；（ 2 ）選項 D ：合營企業的投資總額在 300 萬美元以下（含 300 萬美元）的，注冊資本不低于投資總額的 7/10 即可，不受 210 萬美元的限制；投資總額在 300 － 420 萬美元之間的，無論是 310 萬美元還是 410 萬美元，注冊資本均不得低于 210 萬美元。

（二）出資方式（★★★）（ 2008 年多選題、 2011 年簡答題）（ P133 ）

1. 外國合營者以貨幣出資時，只能以 外幣 繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

【解釋】中級考生只能按照 2013 年教材的說法去答題（教材的說法并不準確）。

2. 合營各方認繳的出資，必須是合營者自己所有的現金、自己所有并且未設立任何擔保物權（抵押權、質權）的實物、工業產權、專有技術。

【相關鏈接】公司的股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者“設定擔保的財產”等作價出資。

3. 外國合營者作為出資的機器設備（或者其他物料）、工業產權（或者專業技術），應當報審批機關 批準 。

4. 非貨幣出資的作價方法

（ 1 ）以建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業產權、專業技術作為出資的，其作價由合營各方協商確定，或者聘請合營各方同意的第三者評定。

【相關鏈接】（ 1 ）合伙企業：協商或者評估；（ 2 ）公司：必須評估。

（ 2 ）如果場地使用權未作為中國合營者出資的一部分，合營企業應當向中國政府繳納場地使用費；中方合營者以場地使用權出資的，其作價金額應與取得同類場地使用權所應繳納的場地使用費相同（而非由中外投資各方協商確定或者聘請第三者評定）。

5. 合營企業任何一方不得用以合營企業名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資提供擔保。（ 2012 年簡答題）

（三）出資期限（★★★） (P134)

1. 新設立的合營企業的出資期限（ 2008 年單選題、 2011 年簡答題）

（ 1 ）一次性繳清：自營業執照簽發之日起 6 個月內繳清

（ 2 ）分期出資

①第一期出資

合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的 15 ％，并且應當在營業執照“簽發”之日起 3 個月內繳清。

②總期限

自營業執照簽發之日起不得超過 2 年，與注冊資本的大小無關。（ 2013 年教材并未明確提及）