第二章 公司法律制度

本章考情分析

在最近 3 年的考試中，本章的平均分值為 16 分， 2012 年的分值為 18 分。其中， 2007 年、 2009 年、 2010 年的綜合題和 2008 年、 2011 年、 2012 年的簡答題均來自本章。本章幾乎處處是考點，處處是重點，需要死記硬背的東西較多，希望考生多投入一些時間。在 2013 年的考試中，本章分值估計在 20 分左右，在 簡答題、綜合題中至少會占一席之地 。其中，考生應重點關注涉及上市公司的綜合題（《公司法》和《證券法》的結合）。

最近 3 年題型題量分析

2013 年教材的主要變化

2013 年教材對本章內容進行了重大調整，其主要變化是：（ 1 ）根據《公司法司法解釋（三）》，新增了 N 處考點，希望考生高度重視；（ 2 ）對“股份有限公司的組織機構”進行了調整，新增了“上市公司股東大會”的若干規定。

需要特別說明的是，為了幫助考生更好地理解教材內容，本書并未完全按照 2013 年教材的順序進行編寫，希望考生理解。

本章基本結構框架

第一單元 公司法律制度概述

一、分公司（ ★★★ ）（ 2008 年多選題、 2011 年簡答題）（ P34 ）

分公司沒有獨立的公司名稱、公司章程，沒有獨立的財產，不具有法人資格，但可領取《營業執照》（而非《企業法人營業執照》），以“自己的名義”進行經營活動，其民事責任由“總公司”承擔。

【解釋】子公司具有法人資格，子公司與母公司在法律上是彼此獨立的企業，子公司依法獨立承擔民事責任。

【例題·單選題】甲是乙公司依法設立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度規定的是（ ）。

A. 甲應有自己的營業執照，以自己的名義進行營業活動，并獨立承擔民事責任

B. 甲應有獨立的法人資格，以自己的名義進行營業活動，并獨立承擔民事責任

C. 甲應有自己的營業執照，可以沒有獨立的財產，但獨立承擔民事責任

D. 甲應有自己的營業執照，并以自己的名義進行營業活動，但不獨立承擔民事責任

【答案】 D

【解 析】 分公司沒有獨立的公司名稱、公司章程，沒有獨立的財產，不具有法人資格，但可領取《營業執照》（而非《企業法人營業執照》），以“自己的名義”進行經營活動，其民事責任由“總公司”承擔。

二、對外投資與對外擔保（ P35 ）

1. 對外投資（ ★ ）

（ 1 ）對外投資的規模

公司章程對投資總額及單項投資的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。

【解釋】《公司法》對公司對外投資的規模并沒有限制，公司章程可以自己限定。

（ 2 ）對外投資的決議方式 （ 2 選 1 ）

公司向其他企業投資，按照公司章程的規定由董事會“或者”股東（大）會決議。

【解釋】《公司法》只是規定公司章程可以在董事會“或者”股東（大）會之間選擇，具體由公司章程規定。

2. 對外擔保（ ★★★ ）

（ 1 ）對外擔保的規模

公司章程對擔保總額及單項擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。

【解釋】《公司法》對公司對外擔保的規模并沒有限制，公司章程可以自己限定。

（ 2 ）對外擔保的決議

① 2 選 1

公司為“他人”（非股東、非實際控制人）提供擔保的，按照公司章程的規定由董事會“或者”股東（大）會決議。

② 1 選 1

公司為“股東或者實際控制人”提供擔保的，“必須”經股東（大）會決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由“出席”會議的“其他股東”所持表決權的“過半數”（大于 1/2 ）通過。

【解釋 1 】公司為 “ 非股東、非實際控制人 ” 提供擔保的，公司章程可以規定由 “ 董事會或者股東（大）會”決議，總經理、董事長不行。

【解釋 2 】公司為 “ 股東或者實際控制人 ” 提供擔保的：（ 1 ）必須由 “ 股東（大）會”決議，董事會不行；（ 2 ）股東（大）會在表決時，接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東應當回避，不得參加表決；（ 3 ）該項表決由 “ 出席 ” 會議的（而非全體股東）“其他股東”所持“表決權”（而非人數）的“過半數”（大于 1/2 ）通過。

【解釋 3 】有限責任公司的 股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但公司章程另有規定的除外。由此可以看出，有限責任公司股東的表決權與出資比例可能不一致。

【例題 1 ·單選題】 公司在經營活動中可以以自己的財產為他人提供擔保。根據公司法律制度的規定，下列關于擔保的表述中，正確的是（ ）。

A. 公司經理可以決定為本公司的客戶提供擔保

B. 公司董事長可以決定為本公司的客戶提供擔保

C. 公司董事會可以決定為本公司的股東提供擔保

D. 公司股東會可以決定為本公司的股東提供擔保

【答案】 D

【解析 】（ 1 ）客戶： 公司為“他人”提供擔保的，按照公司章程的規定由“董事會或者股東（大）會”（經理、董事長不行）決議；（ 2 ）股東：公司為 “ 股東或者實際控制人 ” 提供擔保的，必須經 “ 股東會或者股東大會 ” （董事會不行）決議。

【例題 2 ·單選題】 A 公司是由甲出資 20 萬元、乙出資 50 萬元、丙出資 30 萬元、丁出資 80 萬元共同設立的有限責任公司。丁申請 A 公司為其銀行貸款作擔保，為此 A 公司召開股東會，甲、乙、丙、丁均出席會議，乙明確表示不同意。根據公司法律制度的規定，下列關于會議決議的表述中，正確的是（ ）。

A. 該決議必須經甲、乙、丙、丁四個股東全部通過，因乙不同意而不能通過

B. 該決議必須經甲、乙、丙三個股東全部通過，因乙不同意而不能通過

C. 該決議必須經全體股東所持表決權的過半數通過，因甲、丙、丁所持表決權占 72.22 ％，因此通過

D. 該決議必須經甲、乙、丙三個股東所持表決權的過半數通過，因甲、丙所持表決權未超過半數，因此不能通過

【答案】 D

【解析】有限責任公司為“股東”提供擔保的，必須經股東會決議。接受擔保的股東（丁）不得參加表決，該項表決由出席會議的其他股東（甲乙丙）所持表決權的“過半數”（大于 1/2 ）通過。

三、公司的登記管理（ P36 ）

1. 法定代表人（ ★★★ ）

公司法定代表人依照公司章程的規定，由“董事長、執行董事或者經理”擔任。

【解釋】公司章程只能在“董事長、執行董事或者經理”中 3 選 1 ，公司章程不能約定由副經理、財務負責人擔任法定代表人。

2. 股東出資（ ★★★ ）（ 2008 年單選題）

（ 1 ）股東可以貨幣、實物、知識產權、土地使用權出資。

（ 2 ）股 東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保（抵押、質押）的財產等作價出資。

3. 營業執照的簽發日期為公司的成立日期。 （ ★ ）

【解釋】個人獨資企業、合伙企業、有限責任公司、股份有限公司、中外合資經營企業、中外合作經營企業、外資企業的成立日期均為“營業執照的簽發日期”。

4. 變更登記 （ ★★★ ）

（ 1 ）公司名稱、法定代表人、經營范圍：自變更決議或者決定作出之日起 30 日內申請變更登記

（ 2 ）減少注冊資本、合并、分立：自公告之日起 45 日后申請變更登記

（ 3 ）變更實收資本：自足額繳納出資或者股款之日起 30 日內申請變更登記

（ 4 ）有限責任公司的股東轉讓股權：應當自轉讓股權之日起 30 日內申請變更登記

（ 5 ）公司董事、監事、經理發生變動：應當向原公司登記機關“備案”（而非工商變更）（ 2013 年新增）

5. 解散與清算（ ★★★ ）

（ 1 ）解散但不需要清算

因合并、分立而解散的公司，因其債權債務由合并、分立后繼續存續的公司承繼，不需要進行清算。

【解釋】 如甲公司被乙公司吸收合并，甲公司應當解散，并辦理工商注銷登記，但不需要進行清算。

（ 2 ）解散并清算

公司的債權債務無人承繼的，該公司解散時應當進行清算，清算后應當申請工商注銷登記。

6. 年度檢驗 （ ★ ）

公司登記機關于每年 3 月 1 日～ 6 月 30 日對公司進行年度檢驗。

第一單元 單元測驗

【單元測驗鏈接】

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第二單元 公司的設立

一、出資期限 （ ★★★ ）（ P43 、 59 ）

1. 有限責任公司

有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東“認繳”的出資額（而非實收資本）。全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的 20 ％，也不得低于法定的注冊資本最低限額（ 3 萬元），其余部分由股東自公司成立之日起 2 年內繳足，其中投資公司可以在 5 年內繳足。

【解釋 1 】只要“全體股東相加”不低于注冊資本的 20 ％即可，不要求每一個股東都達到各自認繳出資額的 20 ％。

【解釋 2 】首次出資額需要同時滿足“ 20 ％和 3 萬元”的規定。

【解釋 3 】一人有限責任公司的注冊資本最低為 10 萬元，股東應當一次足額繳納出資，不允許分期繳付。

2. 股份有限公司

【解釋 1 】股份有限公司注冊資本的最低限額為 500 萬元。

【解釋 2 】發起人既可以是自然人，也可以是法人；既可以是中國公民，也可以是外國公民。

【解釋 3 】設立股份有限公司，應當有 2 人以上 200 人以下為發起人，其中須有半數以上（≥ 1/2 ）的發起人在中國境內有住所。

（ 1 ）發起設立

股份有限公司采取發起設立方式的，注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。全體發起人的首次出資額不得低于注冊資本的 20 ％，其余部分由發起人自公司成立之日起 2 年內繳足；其中投資公司可以在 5 年內繳足。

（ 2 ）募集設立

股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。

【解釋】以募集設立方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得少于公司股份總數的 35 ％。