第五單元 股份有限公司的組織機構

二、董事會 （ 2010 年單選題）（ P65 ）

6. 上市公司獨立董事制度（ 2011 年多選題）

（ 1 ）獨立董事的基本任職條件（包括但不限于）

具有 5 年以上 法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗。

（ 2 ）下列人員不得擔任獨立董事

①在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

②直接或間接持有上市公司已發行股份 1 ％以上或者是上市公司前 10 名股東中的自然人股東及其直系親屬；

③在直接或間接持有上市公司已發行股份 5 ％以上的股東單位或者在上市公司前 5 名股東單位任職的人員及其直系親屬；

④最近 1 年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；

⑤為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員；

⑥公司章程規定的其他人員；

⑦中國證監會認定的其他人員。

【解釋】第②、③條中僅限于“本人及其直系親屬”，不包括“主要社會關系”。

【例題 1 ·單選題】 甲、乙、丙、丁擬任 A 上市公司獨立董事。根據上市公司獨立董事制度的規定，下列選項中，不影響當事人擔任獨立董事的情形是（ ）

A. 甲之妻半年前卸任 A 上市公司之附屬企業 B 公司總經理之職

B. 乙于 1 年前卸任 C 公司副董事長之職， C 公司持有 A 上市公司已發行股份的 7 ％

C. 丙正在擔任 B 公司的法律顧問

D. 丁是持有 A 上市公司已發行股份 2 ％的自然人股東

【答案】 B

【解析】（ 1 ）選項 A ：現在或者最近 1 年內曾經在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系，不得擔任獨立董事。在本題中，由于甲妻 半年前剛剛卸任 A 上市公司之附屬企業 B 公司總經理之職，因此甲夫婦二人均不得擔任 A 上市公司的獨立董事 ；（ 2 ）選項 B ：現在或者最近 1 年內曾經在直接或間接持有上市公司已發行股份 5 ％以上的股東單位或者在上市公司前 5 名股東單位任職的人員及其直系親屬，不得擔任獨立董事。在本題中，盡管乙曾經在 C 公司（持有 A 上市公司 5 ％以上的股東單位）任職，但 1 年前已經卸任，不影響其擔任 A 上市公司的獨立董事；（ 3 ）選項 C ：正在為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員，不得擔任上市公司的獨立董事；（ 4 ）選項 D ：現在或者最近 1 年內曾經是直接或間接持有上市公司已發行股份 1 ％以上或者是上市公司前 10 名股東中的自然人股東及其直系親屬，不得擔任上市公司獨立董事。

【例題 2 ·多選題】某上市公司擬聘請獨立董事。根據公司法律制度的規定，下列人員中，不得擔任該上市公司獨立董事的有（ ）。（ 2011 年）

A. 該上市公司的分公司的經理

B. 該上市公司董事會秘書配偶的弟弟

C. 持有該上市公司已發行股份 2 ％的股東鄭某的岳父

D. 持有該上市公司已發行股份 10 ％的甲公司的某董事的配偶

【答案】 ABD

【解析】（ 1 ）選項 AB ：在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系不得擔任獨立董事（直系親屬是指配偶、父母、子女等，主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹）；（ 2 ）選項 C ：直接或者間接持有上市公司已發行股份 1 ％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬，岳父屬于主要社會關系，不在限制的范圍內；（ 3 ）選項 D ：在直接或者間接持有上市公司已發行股份 5 ％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬。

三、監事會（ P67 ）

股份有限公司監事會的組成、職權與有限責任公司基本相同，主要區別如下：

1. 會議頻率：有限責任公司的監事會每年至少召開 1 次，股份有限公司的監事會每 6 個月至少召開 1 次。

2. 股份有限公司的監事會有權提議召開臨時董事會。

3. 股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以不設立監事會；而股份有限公司則必須設立監事會。

第五單元 單元測驗

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第六單元 股份有限公司的股份轉讓

一、 股份轉讓的限制 （ 2012 年多選題） （ ★★★ ）（ P75 ）

1. 發起人

（ 1 ）發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起 1 年內不得轉讓。

（ 2 ）公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起 1 年內不得轉讓。

2. 董事、監事、高級管理人員

（ 1 ）董事、監事、高級管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起 1 年內不得轉讓。

（ 2 ）董事、監事、高級管理人員（ 經理、副經理、財務負責人、上市公司董事會秘書） 在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的 25 ％（ ≤25 ％）。

【解釋 1 】根據《上市公司董事、監事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理規則》的規定，上市公司董事、監事和高級管理人員在任職期間，每年通過集中競價、大宗交易、協議轉讓等方式轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的 25 ％，因司法強制執行、繼承、遺贈、依法分割財產等導致股份變動的除外。（ 2013 年新增）

【解釋 2 】上市公司董事、監事和高級管理人員所持股份不超過 1000 股的，可以一次性全部轉讓，不受 25 ％的比例限制。

（ 3 ）董事、監事、高級管理人員離職后 6 個月內，不得轉讓其所持有的本公司股份。

（ 4 ）上市公司董事、監事和高級管理人員在下列期間不得買賣本公司股票（ 2013 年新增）：

①上市公司定期報告公告前 30 日內；

②上市公司業績預告、業績快報公告前 10 日內；

③自可能對本公司股票交易價格產生重大影響的重大事項發生之日或在決策過程中，至依法披露后 2 個交易日內；

④證券交易所規定的其他期間。

二、股份回購 （ 2008 年單選題、 2010 年單選題 、 2012 年多選題） （ ★★★ ）（ P76 ）

1. 可以回購本公司股份的法定條件

（ 1 ）減少公司注冊資本；

（ 2 ）與持有本公司股份的其他公司合并；

（ 3 ）將股份獎勵給本公司職工；

（ 4 ）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議，要求公司收購其股份的。

【解釋】有限責任公司的股東（在股東會表決時投了反對票）在三種情況下（公司連續 5 年盈利可以分配利潤但不向股東分配利潤、公司章程規定的營業期限屆滿但股東會會議通過決議修改章程使公司繼續存續、公司合并分立或者轉讓主要財產），可以請求公司回購其股權；而股份有限公司的股東只有在一種情況下（對股東大會的合并、分立決議持有異議），才可以要求公司收購其股份。

2. 股份有限公司不得接受以本公司的股票作為質押權的標的。

表 2 － 2 上市公司的股份回購

【例題 1 ·單選題】甲股份有限公司于 2010 年 7 月 21 日在上海證券交易所掛牌上市。 2010 年 12 月 20 日，公司發布公告說明的下列事項中，符合公司法律制度規定的是（ ）。

A. 公司董事在首次公開發行股份前持有的本公司股份自 2010 年 12 月 21 日起可以轉讓，但每年不得超過其所持股份總數的 25 ％

B. 公司發起人在公司成立時持有的本公司股份自 2010 年 12 月 21 日起可以對外轉讓

C. 股東大會通過決議，同意公司視股價情況收購本公司已發行股份的 3 ％用于未來 1 年內獎勵本公司職工

D. 股東大會通過決議，同意接受債務人乙以其持有的本公司股份作為擔保其債務履行的質押權標的

【答案】 C

【解析】（ 1 ）選項 A ：公司董事、監事、高級管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起 1 年內不得轉讓；（ 2 ）選項 B ：發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起 1 年內不得轉讓，公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起 1 年內不得轉讓；（ 3 ）選項 C ：將股份獎勵給本公司職工而收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的 5 ％，所收購的股份應當在 1 年內轉讓給職工；（ 4 ）選項 D ：公司不得接受以本公司的股票作為質押權的標的。

【例題 2 ·多選題】根據公司法律制度的規定，股份有限公司可以收購本公司股份獎勵給本公司職工。下列有關該收購本公司股份事項的表述中，正確的有（ ）。

A. 該收購本公司股份事項，應當經股東大會決議

B. 因該事項所收購的股份，應當在 6 個月內轉讓給職工

C. 用于該事項收購的資金，應當從公司的稅后利潤中支出

D. 因該事項收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的 3 ％

【答案】 AC

【解析】（ 1 ）選項 B ： 所收購的股份應當在 1 年內轉讓給職工；（ 2 ）選項 D ：收購的本公司股份不得超過本公司已發行股份總額的 5 ％。

第六單元 單元測驗

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第七單元 公司的其他問題

一、董事、監事、高級管理人員的資格和義務 （ ★★ ）（ P70 ）

1. 不得擔任董事、監事、高級管理人員的情形

（ 1 ）無民事行為能力或者限制民事行為能力。

【解釋】 3 歲的小孩還沒 “ 懂事兒 ” ，當然不能做 “ 董事 ” 。

（ 2 ）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾 5 年；或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾 5 年。

【解釋】（ 1 ）只有上述五類特定的犯罪行為，才受 5 年的限制；（ 2 ）某人被判有期徒刑 10 年，被剝奪政治權利 3 年，刑滿被釋放后，需要反省 8 年（ 3 ＋ 5 ）才能擔任董事、監事。

（ 3 ）擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該企業破產清算完結之日起未逾 3 年。

（ 4 ）擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司被吊銷營業執照之日起未逾 3 年。

【解釋】第 3 條的范圍包括 “ 董事、廠長和經理 ” ，第 4 條的范圍僅限于 “ 法定代表人 ” ；第 3.4 條的前提均為 “ 負有個人責任 ” 。

（ 5 ）個人所負數額較大的債務到期未清償。

【例題 · 多選題】甲公司于 2008 年 7 月依法成立，現有數名推薦的董事人選。根據公司法律制度的規定，下列人員中，不能擔任公司董事的有（ ）。

A. 王某，因擔任企業負責人犯重大責任事故罪于 2001 年 6 月被判處三年有期徒刑， 2004 年刑滿釋放

B. 張某，與他人共同投資設立一家有限責任公司，持股 70 ％，該公司長期經營不善，負債累累，于 2006 年被宣告破產

C. 徐某， 2003 年向他人借款 100 萬元，為期 2 年，但因資金被股市套住至今未清償

D. 趙某，曾任某音像公司法定代表人，該公司因未經著作權人許可大量復制音像制品于 2006 年 5 月被工商部門吊銷營業執照，趙某負有個人責任

【答案】 CD

【解析】（ 1 ）選項 A ：因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾 5 年，王某的 “ 重大責任事故罪 ” 不屬此列；（ 2 ）選項 B ：擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該企業破產清算完結之日起未逾 3 年，張某只是大股東，而非 “ 董事或者廠長、經理 ” 。