第七單元 公司的其他問題

四、公司解散和清算（★★★）（ 82 ）

（一）公司解散

2. 股東請求人民法院解散公司的司法解釋（ 2010 年判斷題）

【例題 2 ·多選題】甲為某有限責任公司的股東，持有該公司 15 ％的表決權。甲與公司的另外兩個股東長期意見不合，已有兩年未開成公司股東會，公司經營管理出現嚴重困難，甲與其他股東多次協商未果。根據公司法律制度的規定，甲可以采取的解決措施有（ ）。

A. 請求法院解散公司

B. 請求公司以合理的價格收購其股權

C. 將股權轉讓給另外兩個股東退出公司

D. 直接抽回出資以退出公司

【答案】 AC

【解析】（ 1 ）選項 A ：公司持續兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經營管理發生嚴重困難的，單獨或合計持有公司全部股東表決權 10 ％以上的股東可以提起解散公司訴訟；（ 2 ）選項 B ：有限責任公司的股東在三種情況下（公司連續 5 年盈利可以分配利潤但不向股東分配利潤、公司章程規定的營業期限屆滿但股東會會議通過決議修改章程使公司繼續存續、公司合并分立或者轉讓主要財產），可以請求公司回購其股權，本題所述情形并不屬于三種法定情形之一；（ 3 ）選項 C ：有限責任公司的股東可以依法轉讓自己的出資額；（ 4 ）選項 D ：有限責任公司的股東在公司成立后，不得撤回出資（按法定程序合法減資除外）。

（二）公司清算

1. 清算組

（ 1 ）公司應當在解散事由出現之日起 15 日內成立清算組。

（ 2 ）有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

（ 3 ）有下列情形之一，債權人申請人民法院指定清算組進行清算時，人民法院應予受理：

①公司解散逾期不成立清算組進行清算的；

②雖然成立清算組但故意拖延清算的；

③違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的。

【解釋】具有上述情形，“債權人”未提起清算申請，公司“股東”申請人民法院指定清算組對公司進行清算的，人民法院應予受理。（ 2011 年單選題）

（ 4 ）人民法院受理公司清算案件，清算組成員可以從下列人員或者機構中產生：

①公司股東、董事、監事、高級管理人員；

②依法設立的會計師事務所、律師事務所、破產清算事務所等社會中介機構；

③依法設立的會計師事務所、律師事務所、破產清算事務所等社會中介機構中具備相關專業知識并取得執業資格的人員。

2. 債權登記

清算組應當自 “成立” 之日起 10 日內通知債權人，并于 60 日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起 30 日內，未接到通知書的自公告之日起 45 日內，向清算組申報債權。

【解釋 1 】債權人在規定的期限內未申報債權，在公司清算程序終結前補充申報的，清算組應予登記。債權人補充申報的債權，可以在公司尚未分配的財產中依法清償。清算程序終結，是指清算報告經股東（大）會或者人民法院確認完畢。

【解釋 2 】清算組未按照規定履行通知和公告義務，導致債權人未及時申報債權而未獲清償，清算組成員對因此造成的損失承擔賠償責任。

【合并、減資】應當自作出決議之日起 10 日內通知債權人，并于“ 30 日”內在報紙上公告；債權人自接到通知書之日起 30 日內，未接到通知書的自公告之日起 45 日內可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

3. 清算

（ 1 ）清算方案應當報股東（大）會或者人民法院確認。清算組執行未經確認的清算方案給公司或者債權人造成損失，公司、股東或者債權人有權要求清算組成員承擔賠償責任。

（ 2 ）公司解散時，股東尚未繳納的出資（包括到期應繳未繳的出資以及分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資）均應作為清算財產。

（ 3 ）清算組如發現公司財產不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產。

（ 4 ）人民法院指定的清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單時，發現公司財產不足清償債務的，可以與債權人協商制訂有關債務清償方案。債務清償方案“經全體債權人確認”且不損害其他利害關系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認可。

4. 注銷登記

（ 1 ）公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東（大）會或者人民法院確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。

（ 2 ）公司未經清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人有權要求有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務承擔清償責任。

五、違反公司法的法律責任（★）（ P85 ）

1. 在法定的會計賬簿以外另立會計賬簿的，由縣級以上人民政府財政部門責令改正，處以 5 萬元～ 50 萬元的罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

2. 公司在財務會計報告上作虛假記載或者隱瞞重要事實的，由有關主管部門對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以 3 萬元～ 30 萬元的罰款。

3. 公司違反《公司法》的規定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金的，其財產不足以支付時，先承擔民事賠償責任。

【相關鏈接 1 】違反《個人獨資企業法》的規定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰金、罰款，其財產不足以同時支付的，或者被判處沒收財產的，應當首先承擔民事賠償責任。

【相關鏈接 2 】合伙企業違反《合伙企業法》的規定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金的，其財產不足以支付時，先承擔民事賠償責任。

六、考點綜述

（一）約定與法定的關系

1. 法定

大多數條文屬于這類，其中包括但不限于：

（ 1 ）公司為股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東不得參加表決，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。（ P35 ）

（ 2 ）股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。 (P38)

（ 3 ）有限責任公司全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的 30 ％。 (P43)

（ 4 ）有限責任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的 20 ％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起 2 年內繳足，其中，投資公司可以在 5 年內繳足。 (P43)

（ 5 ）監事任期為 3 年。 (P51)

2. 先法定后約定

公司章程對其可以自由約定，但不得超出法定的大范圍，這類考點包括但不限于：

（ 1 ）公司法定代表人依照公司章程的規定，由“董事長、執行董事或者經理”擔任。 (P38)

（ 2 ）公司為他人（非股東、非實際控制人）提供擔保的，按照公司章程的規定由董事會“或者”股東（大）會決議。 (P35)

（ 3 ）公司對外投資時，按照公司章程的規定由董事會 “或者” 股東（大）會決議。 (P35)

（ 4 ）有限責任公司的董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過 3 年。 (P49)

3. 先約定后法定

公司章程對其可以 100 ％自由約定，只有公司章程未約定的，才看《公司法》的規定，這類考點包括但不限于：

（ 1 ）一般情況下，有限責任公司的股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資。 (P79)

（ 2 ）有限責任公司的股東會會議由股東按照出資比例行使表決權，但公司章程另有規定的除外。 (P49)

（ 3 ）有限責任公司召開股東會會議，應當于會議召開 15 日以前通知全體股東，但公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。 (P48)

（ 4 ）有限責任公司的股東對外轉讓股權時，公司章程對其另有約定的，從其約定。 (P55)

【例題 1 ·單選題】甲、乙、丙、丁四人擬共同出資設立一個貿易有限責任公司，注冊資本為 100 萬元。其草擬的公司章程記載的下列事項中，符合公司法律制度規定的是（ ）。

A. 公司由甲同時擔任副經理和法定代表人

B. 公司不設監事會，由乙擔任監事，任期為 2 年

C. 股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東 2/3 以上同意

D. 甲乙丙丁首次出資額各為 5 萬元，其余部分出資自公司成立之日起 3 年內繳足

【答案】 C

【解析】（ 1 ）選項 A ：公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任（甲作為副經理不能擔任法定代表人）；（ 2 ）選項 B ：股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設 1 ～ 2 名監事，不設立監事會，不設立監事會的，可以不考慮職工代表的問題，但監事任期為法定制 3 年；（ 3 ）選項 C ：有限責任公司的股東對外轉讓股權時，先看公司章程的規定（公司章程愛怎么約定就怎么約定），只有公司章程未規定，才適用《公司法》的規定（經其他股東過半數同意）；（ 4 ）選項 D ：有限責任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的 20 ％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起 2 年內繳足，其中投資公司可以在 5 年內繳足。在本題中，該公司為貿易公司，而非投資公司。

【例題 2 ·多選題】甲、乙、丙三人共同出資 500 萬元設立了一個有限責任公司，其中甲和乙各出資 40 ％，丙出資 20 ％。該公司章程約定的下列條款中，符合公司法律制度規定的有（ ）。

A. 股東會表決時，甲、乙、丙按照出資比例行使表決權

B. 召開股東會時，應當提前 30 日通知全體股東

C. 公司分配利潤時，丙有優先分配權；公司當年利潤不足 10 萬元的，僅分配給丙，超過 10 萬元的部分，甲、乙、丙按照出資比例分配

D. 公司解散清算后，如有剩余財產，甲、乙、丙按照出資比例分配

【答案】 ABCD

【解析】（ 1 ）選項 A ：有限責任公司股東的表決權，先看公司章程的約定（公司章程可以約定按照出資比例行使表決權，也可以約定不按照出資比例行使表決權），公司章程沒有約定的，才按照出資比例行使表決權；（ 2 ）選項 B ：先看公司章程或者全體股東是否另有約定，有約定的先看約定，沒有約定的提前 15 日通知；（ 3 ）選項 C ：有限責任公司股東的分紅權，先看公司章程的約定，公司章程沒有約定的，才按照出資比例行使分紅權。

（二）重要數字

1.1 ％

（ 1 ）公司董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續 180 日以上單獨或者合計持有公司 1 ％以上股份的股東，可以書面請求監事會向人民法院提起訴訟。

（ 2 ）直接或間接持有上市公司已發行股份 1 ％以上或者是上市公司前 10 名股東中的自然人股東及其直系親屬，不得擔任該上市公司的獨立董事。

2.3 ％

股份有限公司單獨或者合計持有公司 3 ％以上股份的股東，可以在股東大會召開 10 日前提出臨時提案并書面提交董事會。

3.5 ％

（ 1 ）將股份獎勵給本公司職工，可以回購。收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的 5 ％，用于收購的資金應當從公司稅后利潤中支出，所收購的股份應當在 1 年內轉讓給職工。

（ 2 ）在直接或間接持有上市公司已發行股份 5 ％以上的股東單位或者在上市公司前 5 名股東單位任職的人員及其直系親屬，不得擔任該上市公司的獨立董事。

4.10 ％

（ 1 ）臨時股東會、臨時股東大會：代表 10 ％以上表決權的股東可以提議召開臨時股東會、臨時股東大會

（ 2 ）股東會、股東大會的召集：董事會不能履行召集股東（大）會會議職責的，由監事會召集和主持；監事會不召集和主持的，代表 10 ％以上表決權的股東可以自行召集和主持

（ 3 ）公司解散：公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權 10 ％以上的股東，可以請求人民法院解散公司

（ 4 ）法定公積金： 10 ％ /50 ％ /25 ％

5.20 ％＋ 2 年

有限責任公司“全體股東”的首次出資額不得低于注冊資本的 20 ％，也不得低于法定的注冊資本最低限額（ 3 萬元），其余部分由股東自公司成立之日起 2 年內繳足。