第一單元 合同法總則

一、合同的訂立（ P253-260 ）

（三）合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)（ ★★ ）

2. 合同成立的地點(diǎn)

一般來(lái)說(shuō)，承諾生效的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。特殊規(guī)定如下：

（ 1 ）采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。

（ 2 ）當(dāng)事人采用合同書(shū)、確認(rèn)書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。（ 2011 年單選題）

（ 3 ）合同需要完成特殊的約定或者法律形式才能成立的，以完成合同的約定形式或者法定形式的地點(diǎn)為合同的成立地點(diǎn)。

（ 4 ）當(dāng)事人對(duì)合同的成立地點(diǎn)另有約定的，按照其約定。

（四）格式條款（ ★★★ ） （ 2008 年多選題、 2010 年判斷題、 2012 年多選題 ）

【解釋】格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款（如保險(xiǎn)合同）。

1. 提供格式條款一方的說(shuō)明義務(wù)

提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。

2. 格式條款的無(wú)效

（ 1 ）提供格式條款的一方免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)利的格式條款無(wú)效。

（ 2 ）格式條款具有《合同法》第 52 條規(guī)定的情形時(shí)無(wú)效（如損害社會(huì)公共利益的格式條款無(wú)效、違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定的格式條款無(wú)效、以合法形式掩蓋非法目的的格式條款無(wú)效）。

（ 3 ）格式條款具有《合同法》第 53 條規(guī)定的情形時(shí)無(wú)效（造成對(duì)方人身傷害的免責(zé)條款無(wú)效、因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無(wú)效）。

3. 對(duì)格式條款的解釋

（ 1 ）對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。

（ 2 ）格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

【相關(guān)鏈接】 對(duì)保險(xiǎn)合同條款有兩種以上解釋的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出有利于被保險(xiǎn)人和受益人的解釋。

【例題 1 ·判斷題】在一份保險(xiǎn)公司合同履行過(guò)程中，當(dāng)事人對(duì)合同所規(guī)定的“意外傷害”條款的含義產(chǎn)生了不同理解，投保人認(rèn)為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險(xiǎn)公司則認(rèn)為不屬于賠付范圍，雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，訴至法院。法院認(rèn)為當(dāng)事人的觀點(diǎn)都有合理性，但還是采用了對(duì)投保人有利的解釋。法院的做法是正確的。（ ）（ 2010 年）

【答案】√

【例題 2 ·多選題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，提供格式條款一方擬訂的下列格式條款中，屬于無(wú)效的有（ ）。（ 2012 年）

A. 內(nèi)容理解發(fā)生爭(zhēng)議的格式條款

B. 排除對(duì)方主要權(quán)利的格式條款

C. 以合法形式掩蓋非法目的格式條款

D. 造成對(duì)方人身傷害得以免責(zé)的格式條款

【答案】 BCD

【解析】（ 1 ）選項(xiàng) A ：對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋；對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋（只是需要解釋，而非直接導(dǎo)致無(wú)效）；（ 2 ）選項(xiàng) B ：提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的條款無(wú)效；（ 3 ）選項(xiàng) C ：格式條款具有《合同法》第 52 條規(guī)定的合同無(wú)效的情形（以合法形式掩蓋非法目的等）時(shí)無(wú)效；（ 4 ）選項(xiàng) D ：格式條款具有《合同法》第 53 條規(guī)定的免責(zé)條款無(wú)效的情形（造成對(duì)方人身傷害的、因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的）時(shí)無(wú)效。

（五） 締約過(guò)失責(zé)任 （ ★ ）

訂立合同過(guò)程中，有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

1. 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；

2. 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；

3. 當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是否成立，泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂玫摹?

二、合同的效力（ 2007 年單選題、 2009 年單選題）（ P260-261 ）

（一）合同的生效（ ★ ）

1. 依法成立的合同，原則上自成立時(shí)生效。如保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、 金融機(jī)構(gòu)貸款的借款合同等。

【解釋】質(zhì)押合同是諾成合同，質(zhì)物占有的轉(zhuǎn)移不是質(zhì)押合同的生效要件，而是質(zhì)權(quán)的生效要件。

2. 實(shí)踐合同

（ 1 ）定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。

（ 2 ） 自然人之間的借款合同為實(shí)踐合同，自貸款人提供借款時(shí)生效。

3. 附條件、附期限的合同

（ 1 ）附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。

（ 2 ）附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。

4. 法律、行政法規(guī) 規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，自批準(zhǔn)、登記時(shí)生效。

【解釋】中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同自批準(zhǔn)之日起生效。

5. 法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標(biāo)的物的所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移。

（二）效力待定合同（★★★）

1. 限制民事行為能力人訂立的合同

（ 1 ）直接有效

純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，直接有效，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

（ 2 ）效力待定

①限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。

②相對(duì)人可以催告法定代理人在 1 個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)；法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。

③合同被追認(rèn)之前，“善意”相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。

【解釋】相對(duì)人無(wú)論是否善意均有催告權(quán)，但只有善意相對(duì)人才有撤銷權(quán)。

2. 無(wú)權(quán)代理

行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

（ 1 ）本人的追認(rèn)權(quán)

沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的“代理”行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。

（ 2 ）相對(duì)人的催告權(quán)和撤銷權(quán)

①催告權(quán)

相對(duì)人可以催告被代理人在 1 個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。

②撤銷權(quán)

合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。

【解釋】只有“善意”相對(duì)人才可以行使撤銷權(quán)；而相對(duì)人無(wú)論是否“善意”，均可行使催告權(quán)。

【例題 1 ·單選題】 甲是乙公司采購(gòu)員，已離職。丙公司是乙公司的客戶，已被告知甲離職的事實(shí)，但當(dāng)甲持乙公司蓋章的空白合同書(shū)，以乙公司名義與丙公司洽購(gòu) 100 噸白糖時(shí)，丙公司仍與其簽訂了買(mǎi)賣合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是 ( ) 。

A. 甲的行為構(gòu)成無(wú)權(quán)代理，合同效力待定

B. 甲的行為構(gòu)成無(wú)權(quán)代理，合同無(wú)效

C. 丙公司有權(quán)在乙公司追認(rèn)合同之前，行使撤銷權(quán)

D. 丙公司可以催告乙公司追認(rèn)合同，如乙公司在 1 個(gè)月內(nèi)未作表示，合同有效

【答案】 A

【解析】（ 1 ）選項(xiàng) AB ：甲的行為構(gòu)成無(wú)權(quán)代理，該買(mǎi)賣合同效力待定（而非無(wú)效合同）；（ 2 ）選項(xiàng) C ：只有“善意相對(duì)人”才享有撤銷權(quán)，在本題中，丙公司已經(jīng)“知道”甲離職的事實(shí)，丙公司不能行使撤銷權(quán)；（ 3 ）選項(xiàng) D ：被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。

【例題 2 ·多選題】甲委托乙前往丙廠采購(gòu)男裝，乙覺(jué)得丙生產(chǎn)的女裝市場(chǎng)看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購(gòu)。丙未問(wèn)乙的代理權(quán)限，便與之訂立了買(mǎi)賣合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，正確的有（ ）。

A. 該買(mǎi)賣合同無(wú)效

B. 甲有追認(rèn)權(quán)

C. 丙有催告權(quán)

D. 乙有撤銷權(quán)

【答案】 BC

【解析】（ 1 ）選項(xiàng) A ：該買(mǎi)賣合同屬于效力待定合同（而非無(wú)效合同）；（ 2 ）選項(xiàng) B ：被代理人（甲）有追認(rèn)權(quán)；（ 3 ）選項(xiàng) C ：相對(duì)人（丙）有催告權(quán)；（ 4 ）選項(xiàng) D ：在被代理人追認(rèn)之前，只有善意相對(duì)人才享有撤銷權(quán)，乙作為代理人不可能享有撤銷權(quán)。

3. 無(wú)權(quán)處分（ 2013 年重大調(diào)整）

（ 1 ）《合同法》的規(guī)定

無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

（ 2 ）《買(mǎi)賣合同解釋》的規(guī)定

當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒(méi)有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無(wú)效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買(mǎi)受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)模�人民法院�?yīng)予支持。