二、反不正當競爭法律制度( P456-461 )
1. 欺騙性標示行為( ★★★ )
( 1 )仿冒( 2010 年單選題)
①假冒他人的“注冊商標”;
②擅自使用知名商品特有的“名稱、包裝、裝潢”,或者使用與知名商品近似的“名稱、包裝、裝潢”,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品;
③擅自使用他人的“企業(yè)名稱或者姓名”,引人誤認為是他人的商品;
④在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等“質(zhì)量標志”,偽造“產(chǎn)地”,對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。
【例題·單選題】甲公司將其生產(chǎn)并上市銷售的糖果冠以“大白免”商標,且其字體、圖案與乙公司的注冊商標“大白兔”非常相似。“大白兔”在糖果品牌中知名度很高。根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定,下列對甲公司行為定性的表述中,正確的是( )。( 2010 年)
A. 假冒他人的注冊商標
B. 擅自使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認為是該知名商品
C. 擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,引人誤認為是他人的商品
D. 在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志,偽造產(chǎn)地,對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示
【答案】 A
【解析】未經(jīng)注冊商標權(quán)利人許可,在同一種或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者“相近似”的商標,屬于假冒他人注冊商標的行為。在本題中,甲公司的行為是在同一種商品上,使用與注冊商標“大白兔”相類似的商標(而不是名稱、包裝或者裝潢)“大白免”,屬于假冒他人注冊商標的行為。
( 2 )虛假陳述
經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法,對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。
2. 侵犯商業(yè)秘密行為( ★★★ )( 2011 年多選題)
( 1 )以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;
( 2 )披露、使用或者允許他人使用以偷盜、利誘、脅迫等不正當手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;
( 3 )違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密;
( 4 )第三人 “明知或者應(yīng)知” 上述違法行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密,視為侵犯商業(yè)秘密。
【解釋】商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉、能為經(jīng)營者帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
【例題·多選題】根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定,下列情形中,屬于侵犯商業(yè)秘密行為的有( )。( 2011 年)
A. 甲公司將其與乙公司訂立合同過程中獲悉的乙公司商業(yè)秘密泄露給戊公司
B. 甲企業(yè)盜竊乙企業(yè)的商業(yè)秘密用于產(chǎn)品制造
C. 某技術(shù)研究院違反約定擅自將丙公司委托開發(fā)的某項技術(shù)出售給丁公司
D. 丙企業(yè)在產(chǎn)品發(fā)布會上披露了同行業(yè)丁企業(yè)的商業(yè)賄賂行為
【答案】 AB
【解析】( 1 )選項 A :違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密,屬于侵犯商業(yè)秘密的行為;( 2 )選項 B :以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密,屬于侵犯商業(yè)秘密的行為;( 3 )選項 C :受托開發(fā)的該項技術(shù)不一定屬于商業(yè)秘密。
3. 詆毀商譽行為( ★ )( 2010 年單選題)
( 1 )詆毀商譽行為,是指經(jīng)營者傳播有關(guān)競爭對手的虛假信息,以破壞競爭對手的商業(yè)信譽。
( 2 )詆毀商譽行為可以是故意,也可以是過失,總之存在主觀過錯。
【例題·單選題】甲商場為打垮競爭對手乙商場,在網(wǎng)上發(fā)帖謊稱乙商場銷售假皮鞋,乙商場的聲譽因此受到損害。根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定,下列對甲商場發(fā)帖行為定性的表述中,正確的是( )。( 2010 年)
A. 侵犯商業(yè)秘密行為 B. 詆毀商譽行為
C. 比較廣告行為 D. 虛假陳述行為
【答案】 B
【解析】詆毀商譽行為,是指經(jīng)營者傳播有關(guān)競爭對手的虛假信息,以破壞競爭對手的商業(yè)信譽。
4. 商業(yè)賄賂行為( ★ )( 2012 年單選題)
是否存在“賬外暗中”,是區(qū)分回扣、折扣和傭金是否屬于商業(yè)賄賂的標準。經(jīng)營者銷售或者購買商品,可以以明示方式給對方折扣,可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的,必須如實入賬。
【例題·單選題】某市甲賓館向為其介紹客人的出租車司機,按客人房費的 8 %支付了酬金,與甲賓館相鄰的乙酒店向監(jiān)督檢查部門舉報了這一行為。監(jiān)督檢查部門經(jīng)過檢查,發(fā)現(xiàn)甲賓館給予出租車司機的酬金均如實入賬。根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定,甲賓館的行為屬于( )。( 2012 年)
A. 商業(yè)賄賂行為
B. 正當競爭行為
C. 限制競爭行為
D. 低價傾銷行為
【答案】 B
【解析】甲賓館已將給予出租車司機的酬金“如實入賬”,該行為性質(zhì)上為給予中間人合法傭金的行為,屬于正當競爭行為。
5. 不當附獎贈促銷行為( ★★ )( 2012 年多選題)
( 1 )經(jīng)營者采用抽獎式的附獎銷售,最高獎的金額超過 5000 元的;
( 2 )經(jīng)營者采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售的;
( 3 )經(jīng)營者利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高商品的。
【例題·多選題】根據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定,下列情形中,屬于不當附獎贈促銷行為的有( )。( 2012 年)
A. 甲公司采用抽獎式的附獎銷售,最高獎的金額為 2000 元
B. 乙公司采用抽獎式的附獎銷售,最高獎的金額為 6000 元
C. 丙公司采用故意讓內(nèi)定人員中獎的方式進行有獎銷售
D. 丁公司利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品
【答案】 BCD
【解析】《反不正當競爭法》禁止的不當附獎贈促銷行為包括:( 1 )經(jīng)營者采用抽獎式的附獎銷售,最高獎的金額超過 5000 元的;( 2 )經(jīng)營者采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售的;( 3 )經(jīng)營者利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高商品的。
第三單元 工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度
一、專利法律制度( 2013 年新增)( ★★★ )( P464-476 )
(一)專利權(quán)的客體
1. 專利權(quán)的客體包括發(fā)明、實用新型和外觀設(shè)計三類(統(tǒng)稱為發(fā)明創(chuàng)造)。
2. 不授予專利權(quán)的客體
( 1 )科學發(fā)現(xiàn);
( 2 )智力活動的規(guī)則和方法;
( 3 )疾病的診斷和治療方法;
( 4 )動物和植物品種;
( 5 )用原子核變換方法獲得的物質(zhì);
( 6 )對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標識作用的設(shè)計。
【解釋 1 】對動物和植物品種的生產(chǎn)方法,可以授予專利權(quán)。
【解釋 2 】 進行智力活動的設(shè)備、裝置或者根據(jù)智力活動的規(guī)則和方法而設(shè)計制造的儀器,可以授予專利權(quán)。
【解釋 3 】用于診斷或者治療疾病的儀器設(shè)備,可以授予專利權(quán)。
【解釋 4 】前四項不屬于“技術(shù)發(fā)明”的范疇;第五項雖然屬于技術(shù)發(fā)明的范圍,但因為涉及國家安全而不授予專利權(quán);第六項將平面印刷品排除在專利權(quán)的客體之外,主要原因是其更多地體現(xiàn)為一種視覺上的藝術(shù)美,而非技術(shù)上的新的進步。
【解釋 5 】違反法律的發(fā)明創(chuàng)造(如 專用于偽造貨幣的方法或者工具的發(fā)明創(chuàng)造) 、違反社會公德的發(fā)明創(chuàng)造以及妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造 (如萬能鑰匙) ,不授予專利權(quán)。
【解釋 6 】對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源,并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造,不授予專利權(quán)。
【 例題·單選題 】根據(jù)專利法律制度的規(guī)定,下列各項中,可成為專利權(quán)客體的是( )。
A. 外科大夫甲發(fā)明的手術(shù)新方法
B. 數(shù)學家乙發(fā)明的能夠運用新計算方法的教學用具
C. 天文學家丙發(fā)現(xiàn)的一顆新的小行星
D. 植物學家丁通過雜交方法培育的新物種
【答案】 B
【解析】( 1 )選項 A :屬于疾病的診斷和治療方法,不授予專利權(quán);( 2 )選項 B : 進行智力活動的設(shè)備、裝置或者根據(jù)智力活動的規(guī)則和方法而設(shè)計制造的儀器,可以授予專利權(quán);( 3 ) 選項 C :屬于科學發(fā)現(xiàn),不授予專利權(quán);( 4 )選項 D :植物品種不授予專利權(quán)。
(二)專利申請人
【解釋 1 】專利權(quán)人是專利申請人,但專利申請人可以是發(fā)明人、設(shè)計人個人,也可以是職務(wù)發(fā)明的單位,還可以是共同完成人或者委托完成人,或者是外國申請人;還可以是繼受取得申請權(quán)的人。
【解釋 2 】由于發(fā)明、設(shè)計是事實行為而非法律行為,因此發(fā)明人、設(shè)計人不要求必須具有完全的民事行為能力。
1. 委托開發(fā)
( 1 )委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當事人另有約定的以外,申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。
( 2 )研究開發(fā)人取得專利權(quán)的,委托人可以免費實施該專利。
( 3 )研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的,委托人在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)。
2. 合作開發(fā)
( 1 )合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當事人另有約定的以外,申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當事人共有。當事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的,其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
( 2 ) 合作開發(fā)的 當事人一方“不同意”申請專利的,另一方不得申請專利。
( 3 ) 合作開發(fā)的 當事人一方聲明“放棄”其共有的專利申請權(quán)的,可以由另一方單獨申請,申請人取得專利權(quán)的,放棄專利申請權(quán)的一方可以免費實施該專利。
3. 職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造
( 1 )在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造;
( 2 )履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造;
( 3 )退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后 1 年內(nèi)作出的,與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。
【解釋 1 】上述三種情形肯定屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,申請專利的權(quán)利屬于該單位;申請被批準后,該單位為專利權(quán)人。
【解釋 2 】利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造,單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有合同,對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的,從其約定。
【相關(guān)鏈接】 法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時,職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
4. 繼受取得申請權(quán)
( 1 )繼受取得申請權(quán),主要包括通過合同取得申請權(quán)和通過繼承取得申請權(quán)兩種情況。若擁有專利申請權(quán)的自然人死亡的,其專利申請權(quán)可以作為一項民事權(quán)利由其繼承人繼承。
( 2 )轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的,當事人應(yīng)當訂立書面合同,并向國務(wù)院專利行政部門登記,由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓自 “登記” (而非公告)之日起生效。
【例題·單選題】甲公司開發(fā)出一項發(fā)動機關(guān)鍵部件的生產(chǎn)技術(shù),大大減少了汽車尾氣排放。乙公司與甲公司簽訂書面合同受讓該技術(shù)的專利申請權(quán)后不久,將該技術(shù)方案向國家知識產(chǎn)權(quán)局同時提出了發(fā)明專利和實用新型專利的申請。根據(jù)專利法律制度的規(guī)定,下列表述中,正確的是( )。
A. 因該技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同尚未生效,乙公司無權(quán)申請專利
B. 因尚未依據(jù)該技術(shù)方案制造出產(chǎn)品,乙公司無權(quán)申請專利
C. 乙公司獲得專利申請權(quán)后,無權(quán)就同一技術(shù)方案同時申請發(fā)明專利和實用新型專利
D. 乙公司無權(quán)就該技術(shù)方案獲得發(fā)明專利和實用新型專利
【答案】 D
【解析】( 1 )選項 AD :轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的,當事人應(yīng)當訂立書面合同,并向國務(wù)院專利行政部門登記,由國務(wù)院專利行政部門予以公告,專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自“登記”之日起生效;在本題中,技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)生效,由于未經(jīng)登記,乙公司尚未取得專利申請權(quán),乙公司無權(quán)就該技術(shù)方案獲得發(fā)明專利和實用新型專利;( 2 )選項 B :是否已經(jīng)制造出產(chǎn)品并非申請專利權(quán)的前提條件;( 3 )選項 C :如果乙公司取得了專利申請權(quán),可以就同一技術(shù)方案同時提出發(fā)明專利和實用新型專利的申請。
5. 外國申請人
在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)場所的外國人、外國企業(yè)或者其他外國組織在中國申請專利或者辦理其他專利事務(wù)時,應(yīng)當委托依法設(shè)立的專利代理機構(gòu)辦理。
(三)授予專利權(quán)的條件
1. 授予專利權(quán)的發(fā)明、實用新型應(yīng)當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。
2. 申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前 6 個月內(nèi),有下列情形之一的,不喪失新穎性:
( 1 )在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的;
( 2 )在規(guī)定的學術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;
( 3 )他人未經(jīng)申請人同意泄露其內(nèi)容的。
【例題·多選題】甲于 2013 年 8 月 1 日向國務(wù)院專利行政部門提出一個關(guān)于吸塵器的發(fā)明專利申請。在甲申請專利之前發(fā)生的下列事實中,不會影響甲專利申請新穎性的有( )。
A.2013 年3 月15 日 ,甲在中國政府主辦的一個國際展覽會上首次展出了這種吸塵器
B.2013 年4 月10 日 ,應(yīng)當承擔保密義務(wù)的工作人員乙,未經(jīng)甲同意擅自在一個學術(shù)會議上公布了該發(fā)明
C.2013 年5 月12 日 ,甲在國家商務(wù)部組織召開的一個技術(shù)會議上首次介紹了該發(fā)明
D.2013 年6 月18 日 ,甲在某國際性學術(shù)刊物上首次刊登了有關(guān)該發(fā)明的學術(shù)論文
【答案】 ABC
【解析】 申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前 6 個月內(nèi),有下列情形之一的,不喪失新穎性:( 1 )在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的(選項 A );( 2 )在規(guī)定的學術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的(選項 C );( 3 )他人未經(jīng)申請人同意泄露其內(nèi)容的(選項 B )。
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《中國管理會計職業(yè)能力框架》
能力水平考試:
包括簡答題、考試案例指導及問答和管理會計案例撰寫。