第三單元 工業產權法律制度

一、專利法律制度（ 2013 年新增）（ ★★★ ） (P464-476)

（四）專利申請原則

1. 先申請原則

（ 1 ）先申請的判斷標準是專利 “申請日” 。

（ 2 ）國務院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日；如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。郵戳日不清晰的，除當事人能夠提出證明外，以國務院專利行政部門收到日為申請日。

（ 3 ）申請人有優先權的，申請日指優先權日。

（ 4 ）如果兩個申請人在同一日就相同的發明創造申請專利的，由當事人自行協商確定申請人。

【解釋 1 】申請人首次提出專利申請的日期，視為后來一定期限內就相同主題在他國或者本國提出專利申請的日期，享有優先權的首次申請日稱為優先權日。

【解釋 2 】由于我國實行的是先申請原則，因此申請日的確定至關重要。對專利申請人來說，從申請日的次日起，專利申請案中的發明創造就會成為現有技術的一部分，如果他人再有相同的發明創造申請專利，都喪失新穎性；從申請日的次日開始，申請人就可以實施專利申請案中的發明創造，或者發表，對新穎性都沒有影響；若經過審查，申請人獲得專利權的，專利權的保護期限是從申請日開始起算的。

2. 優先權原則

（ 1 ）外國優先權

申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起 12 個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起 6 個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

（ 2 ）本國優先權

申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起 12 月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優先權。

【解釋 1 】本國優先權僅限于“發明或者實用新型”，外觀設計談不上本國優先權。

【解釋 2 】申請人要求優先權的，應當在申請的時候提出書面聲明，并且在 3 個月內提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或者逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優先權。

3. 單一性原則

（ 1 ）一件發明或者實用新型專利申請應當限于一項發明或者實用新型。但是，屬于一個總的發明構思的兩項以上的“發明或者實用新型”，“可以”（而非必須）作為一件申請提出。

（ 2 ）一件外觀設計專利申請應當限于一項外觀設計。但是，同一產品兩項以上的相似外觀設計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產品的兩項以上外觀設計， “可以”（而非必須） 作為一件申請提出。

【例題·多選題】甲公司從一家跨國公司購進一套生產速溶咖啡的技術，但因技術力量薄弱，無法生產出合格產品，遂與乙科研所簽訂技術合同，約定由甲公司提供技術開發所需要的科研經費 100 萬元，乙研究所負責研發，但對開發出來的研究成果如何申請專利，合同未進行約定。乙研究所經過不懈努力，成功開發出速溶咖啡新產品的生產方法。根據專利法律制度的規定，下列表述中，正確的有（ ）。

A. 如果申請專利，申請權屬于甲公司和乙研究所

B. 如果申請專利，申請權屬于乙研究所

C. 如果申請專利，對于速溶咖啡新產品與生產該產品的方法可以作為一件申請提出

D. 如果申請專利，對于速溶咖啡新產品與生產該產品的方法可以作為兩件申請提出

【答案】 BCD

【解析】（ 1 ）選項 AB ： 委托開發完成的發明創造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權利屬于研究開發人 ；在本題中，由于雙方在技術開發合同中對專利申請權未予以明確，因此，專利申請權屬于完成人乙研究所；（ 2 ）選項 CD ： 一件發明或者實用新型專利申請應當限于一項發明或者實用新型；屬于一個總的發明構思的兩項以上的發明或者實用新型，“可以”（而非必須）作為一件申請提出。

（五）專利申請的審查和批準

1. 實用新型和外觀設計

實用新型和外觀設計專利申請經初步審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予實用新型專利權或者外觀設計專利權的決定，發給相應的專利證書，同時予以登記和公告。實用新型專利權和外觀設計專利權自“公告”之日起生效。

【解釋】發明專利申請一般需要經過初步審查和實質審查兩個階段；實用新型和外觀設計專利申請只需經過初步審查。

2. 發明

（ 1 ）初步審查

（ 2 ）公布申請

國務院專利行政部門收到發明專利申請后，經初步審查認為符合《專利法》要求的，自申請日起滿 18 個月，即行公布。國務院專利行政部門可以根據申請人的請求早日公布其申請。

（ 3 ）實質審查

發明專利申請自申請日起 3 年內，國務院專利行政部門可以根據申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質審查；申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。國務院專利行政部門認為必要的時候，可以自行對發明專利申請進行實質審查。

（ 4 ）授予專利權

發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發明專利權的決定，發給發明專利證書，同時予以登記和公告。發明專利權自 “公告” 之日起生效。

【相關鏈接】發明專利權的保護期限為 20 年，自 “申請日” 起計算。

（ 5 ）專利復審

專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起 3 個月內，向專利復審委員會請求復審。專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起 3 個月內向人民法院起訴。

（六）侵犯專利權的行為及例外

1. 侵犯專利權的行為

（ 1 ）未經專利權人的許可，實施其專利的行為

未經專利權人許可，為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品；未經專利權人許可，為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。

【解釋】（ 1 ）產品專利（ 5 條）：制造、使用、許諾銷售、銷售、進口；（ 2 ）外觀設計（ 4 條）：制造、許諾銷售、銷售、進口，不包括“使用”。

（ 2 ）假冒專利（包括但不限于）

①在未被授予專利權的產品或者其包裝上標注專利標識；

②專利權被宣告無效后或者終止后繼續在產品或者其包裝上標注專利標識；

③未經許可在產品或者產品包裝上標注他人的專利號；

④銷售前述產品。

【解釋 1 】專利權終止前依法在專利產品、依照專利方法直接獲得的產品或者其包裝上標注專利標識，在專利權終止后許諾銷售、銷售該產品的，不屬于假冒專利行為。

【解釋 2 】銷售不知道是假冒專利的產品，并且能夠證明該產品合法來源的，由管理專利工作的部門責令停止銷售，但免除罰款的處罰。

2. 不視為侵犯專利權的行為

（ 1 ）權利窮竭（權利用盡）

專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的，不視為侵犯專利權。

（ 2 ）在先使用（先用權制度）

非專利權人在 專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經做好制造、使用的必要準備，在專利權人獲得專利權后，非專利權人有權在原有的范圍內繼續制造、使用該專利技術，不視為侵犯專利權。

（ 3 ）為科研和實驗的使用

專為科學研究和實驗而使用有關專利的，不視為侵犯專利權。

（ 4 ）藥品及醫療器械強制審查例外

為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的，不視為侵犯專利權。

（ 5 ）臨時過境

臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的，不視為侵犯專利權。

3. 侵權訴訟中的抗辯

在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據證明其實施的技術或者設計屬于現有技術或者現有設計的，不構成侵犯專利權。

【例題 1 ·單選題 】甲公司獲得一項外觀設計專利。乙公司未經甲公司許可，以生產經營為目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可以生產經營為目的所為的下列行為中，構成專利侵權的是（ ）。

A. 購買乙公司制造的該專利產品后自己使用

B. 購買甲公司制造的該專利產品后自己使用

C. 購買乙公司制造的該專利產品后銷售給丁公司

D. 購買甲公司制造的該專利產品后許諾銷售給丁公司

【答案】 C

【解析】（ 1 ）選項 AC ： 外觀設計的侵權行為包括“制造、許諾銷售、銷售、進口”，不包括“使用”；（ 2 ）選項 BD ：專利權人甲公司制造的專利產品 “售出后”，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的，不屬于專利侵權。

【例題 2 ·單選題 】甲公司獲得了某醫用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經獲得該專利。根據《專利法》的規定，下列選項中，正確的是（ ）。

A. 乙的制造行為不構成侵權

B. 丙的銷售行為不構成侵權

C. 丁的使用行為不構成侵權

D. 丁的使用行為構成侵權

【答案】 D

【解析】發明和實用新型專利權被授予后，任何單位和個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的“ 制造、使用、許諾銷售、銷售、進口”其專利產品，乙公司的制造行為、 丙公司的銷售行為和丁醫院的使用行為均 構成侵權。