第三單元 工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度

一、專利法律制度（ 2013 年新增）（ ★★★ ） (P464-476)

（七）強(qiáng)制許可

強(qiáng)制許可是指國(guó)務(wù)院專利行政部門可以不經(jīng)專利權(quán)人同意，直接向申請(qǐng)實(shí)施專利技術(shù)的申請(qǐng)人頒發(fā)專利強(qiáng)制許可證的制度。

【解釋】強(qiáng)制許可的適用范圍僅限于“發(fā)明或者實(shí)用新型”，不包括“外觀設(shè)計(jì)”。

1. 強(qiáng)制許可的類型

（ 1 ）合理?xiàng)l件

專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿 3 年 ，且自提出專利申請(qǐng)之日起滿 4 年 ，無正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其“發(fā)明或者實(shí)用新型”專利的，只要申請(qǐng)人能夠提供證據(jù)，證明其以合理的條件請(qǐng)求專利權(quán)人許可實(shí)施其專利，而未能在合理長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)獲得許可，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，予以實(shí)施的強(qiáng)制許可。

（ 2 ）壟斷

“發(fā)明或者實(shí)用新型”的專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的不利影響，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，予以實(shí)施的強(qiáng)制許可。

（ 3 ）公共利益

在國(guó)家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時(shí)，或者為了公共利益的目的，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以給予實(shí)施“發(fā)明或者實(shí)用新型”專利的強(qiáng)制許可。

（ 4 ）藥品

為了公共健康的目的，對(duì)取得專利權(quán)的藥品，國(guó)務(wù)院專利行政部門可以給予“制造、出口”的強(qiáng)制許可。

（ 5 ）從屬專利

一項(xiàng)取得專利權(quán)的“發(fā)明或者實(shí)用新型”比此前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實(shí)用新型具有顯著經(jīng)濟(jì)意義的重大技術(shù)進(jìn)步，其實(shí)施又有賴于前一發(fā)明或者實(shí)用新型的實(shí)施的，國(guó)務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請(qǐng)，可以給予實(shí)施前一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。在依照上述規(guī)定給予實(shí)施強(qiáng)制許可的情形下，國(guó)務(wù)院專利行政部門根據(jù)前一專利權(quán)人的申請(qǐng)，也可以給予實(shí)施后一發(fā)明或者實(shí)用新型的強(qiáng)制許可。

2. 強(qiáng)制許可的法律效力

（ 1 ）國(guó)務(wù)院專利行政部門作出的給予實(shí)施強(qiáng)制許可的決定，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知專利權(quán)人，并予以登記和公告。

（ 2 ）給予實(shí)施強(qiáng)制許可的決定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)強(qiáng)制許可的理由規(guī)定實(shí)施的范圍和時(shí)間。強(qiáng)制許可的理由消除并不再發(fā)生時(shí)，國(guó)務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)專利權(quán)人的請(qǐng)求，經(jīng)審查后作出終止實(shí)施強(qiáng)制許可的決定。

（ 3 ）取得實(shí)施強(qiáng)制許可的當(dāng)事人不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實(shí)施。

（ 4 ）取得實(shí)施強(qiáng)制許可的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麢?quán)人支付合理的使用費(fèi)。使用費(fèi)的數(shù)額由雙方協(xié)商，雙方不能達(dá)成協(xié)議的，由國(guó)務(wù)院專利行政部門裁決。

（ 5 ）專利權(quán)人對(duì)國(guó)務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的決定不服的，專利權(quán)人和取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位或者個(gè)人對(duì)國(guó)務(wù)院專利行政部門關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可的使用費(fèi)的裁決不服的，可以自收到通知之日起 3 個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

（八）專利權(quán)的期限、終止和無效

1. 專利權(quán)的期限

發(fā)明專利權(quán)的期限為 20 年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為 10 年，均自“申請(qǐng)日”起計(jì)算。

2. 專利權(quán)的終止

（ 1 ）專利權(quán)的期限屆滿的；

（ 2 ）沒有按照規(guī)定繳納年費(fèi)的；

（ 3 ）專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。

3. 專利權(quán)的無效

（ 1 ）自國(guó)務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個(gè)人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合《專利法》有關(guān)規(guī)定的，可以請(qǐng)求專利復(fù)審委員會(huì)宣告該專利權(quán)無效。

（ 2 ）專利復(fù)審委員會(huì)對(duì)宣告專利權(quán)無效的請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)及時(shí)審查和作出決定，并通知請(qǐng)求人和專利權(quán)人。宣告專利權(quán)無效的決定，由國(guó)務(wù)院專利行政部門登記和公告。對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起 3 個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。

（ 3 ） 專利權(quán)宣告無效的法律效力

①宣告無效的專利權(quán)視為自始即不存在。

②宣告專利權(quán)無效的決定，對(duì)在宣告前人民法院作出并已經(jīng)執(zhí)行的專利侵權(quán)的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強(qiáng)制執(zhí)行的專利侵權(quán)糾紛的處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實(shí)施許可合同和專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不具有溯及力。

③如果專利權(quán)人不向?qū)Ψ疆?dāng)事人返還專利使用費(fèi)或者專利權(quán)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，明顯違反公平原則的，專利權(quán)人應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ疆?dāng)事人返還全部或者部分費(fèi)用。

二、商標(biāo)法律制度（ 2013 年新增）（ ★★★ ） (P476-483)

（一）商標(biāo)的種類

1. 商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)

（ 1 ）商品商標(biāo)是使用于商品，用以區(qū)別不同經(jīng)營(yíng)者所提供的商品的專用標(biāo)記（如海爾空調(diào)）。

（ 2 ）服務(wù)商標(biāo)是提供服務(wù)的經(jīng)營(yíng)者為將自己提供的服務(wù)與他人提供的服務(wù)相區(qū)別而使用的商標(biāo)（如麥當(dāng)勞、肯德基）。

2. 證明商標(biāo)和集體商標(biāo)

（ 1 ）證明商標(biāo)，是指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。

（ 2 ）集體商標(biāo)，是指以團(tuán)體、協(xié)會(huì)或者其他組織名義注冊(cè)，供該組織成員在商事活動(dòng)中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。

3. 等級(jí)商標(biāo)和防衛(wèi)商標(biāo)

（ 1 ）等級(jí)商標(biāo)，是指同一經(jīng)營(yíng)者對(duì)同類商品因規(guī)格、質(zhì)量不同而使用的系列商標(biāo)，其作用在于區(qū)別同一經(jīng)營(yíng)者的不同規(guī)格、不同質(zhì)量的同類商品。等級(jí)商標(biāo)可以一并申請(qǐng)注冊(cè)，一并轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，其中某一個(gè)商標(biāo)被注銷或者撤銷，不影響其他商標(biāo)的存在，因而等級(jí)商標(biāo)中的系列商標(biāo)具有相對(duì)的獨(dú)立性。

（ 2 ）防衛(wèi)商標(biāo)，是指為了防止他人的使用或者注冊(cè)而對(duì)自己的核心商標(biāo)所進(jìn)行的注冊(cè)，包括聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)兩種形式。

①聯(lián)合商標(biāo)，是指注冊(cè)人在“同一商品上”注冊(cè)若干個(gè)近似商標(biāo)，包括正商標(biāo)和其余的聯(lián)合商標(biāo)。其主要目的在于保護(hù)正商標(biāo)，防止他人映射和搭便車。轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)的，商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)其在同一種或者類似商品上注冊(cè)的相同或者近似的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓；未一并轉(zhuǎn)讓的，由商標(biāo)局通知其限期改正；期滿不改正的，視為放棄轉(zhuǎn)讓該注冊(cè)商標(biāo)的申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請(qǐng)人。

【案例】杭州娃哈哈集團(tuán)有 “ 娃哈哈 ” 飲料商標(biāo)，同時(shí)又注冊(cè)了 “ 娃哈娃，哈哈娃，哈娃哈 ” 等飲料商標(biāo)。

②防御商標(biāo)，是指為防止他人注冊(cè)，馳名商標(biāo)的所有權(quán)人在“不同類別的商品或者服務(wù)上”注冊(cè)的商標(biāo)。最早注冊(cè)的是正商標(biāo)，以后再注冊(cè)在不同類別的商品上的商標(biāo)為防御商標(biāo)。其目的在于保護(hù)馳名商標(biāo)的聲譽(yù)，防止商標(biāo)被淡化、弱化。

（二）商標(biāo)注冊(cè)的原則

1. 自愿注冊(cè)和強(qiáng)制注冊(cè)相結(jié)合的原則

（ 1 ）我國(guó)大部分商標(biāo)采取自愿注冊(cè)原則。

（ 2 ）國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品 ( 卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲 ) 的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者，必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的，商品不得在市場(chǎng)銷售。

（ 3 ）除必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品外，商標(biāo)無論是否注冊(cè)都可以使用，但只有注冊(cè)商標(biāo)才受到商標(biāo)法律制度的保護(hù)。

【解釋】根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。根據(jù)該規(guī)定，未注冊(cè)商標(biāo)的所有人可以反對(duì)他人搶注，如果搶注人以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)，先用人可以通過商標(biāo)異議或者撤銷程序維護(hù)自己的利益，但是不能根據(jù)《商標(biāo)法》禁止他人仿冒、假冒其商標(biāo)。

2. 顯著原則

申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)具有顯著性，便于識(shí)別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

【解釋】商標(biāo)不能侵害他人的在先權(quán)利，如美術(shù)作品著作權(quán)、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)�？忌�可以參閱 2013 年教材中關(guān)于“三毛”商標(biāo)的案例。

3. 先申請(qǐng)?jiān)瓌t

兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的，初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)；同一天申請(qǐng)的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請(qǐng)，不予公告。同日使用或者均未使用的，各申請(qǐng)人可以自收到商標(biāo)局通知之日起 30 日內(nèi)自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報(bào)送商標(biāo)局；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標(biāo)局通知各申請(qǐng)人以抽簽的方式確定一個(gè)申請(qǐng)人，駁回其他人的注冊(cè)申請(qǐng)。商標(biāo)局已經(jīng)通知但申請(qǐng)人未參加抽簽的，視為放棄申請(qǐng)，商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知未參加抽簽的申請(qǐng)人。

【解釋 1 】?jī)蓚�(gè)或者兩個(gè)以上的申請(qǐng)人，在同一種商品或者類似商品上，分別以相同或者近似的商標(biāo)在同一天申請(qǐng)注冊(cè)的，各申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到商標(biāo)局通知之日起 30 日內(nèi)提交其申請(qǐng)注冊(cè)前在先使用該商標(biāo)的證據(jù)。

【解釋 2 】（ 1 ）商標(biāo)：先申請(qǐng)→先使用→協(xié)商→抽簽；（ 2 ）發(fā)明專利權(quán)：先申請(qǐng)→協(xié)商。

【解釋 3 】商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人自其商標(biāo)在外國(guó)第一次提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)之日起 6 個(gè)月內(nèi)，又在中國(guó)就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的，依照該外國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。

4. 商標(biāo)合法原則

（ 1 ）下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用、不能作為商標(biāo)注冊(cè)

①同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；

②同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗相同或者近似的，但該國(guó)政府同意的除外；

③同政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；

④與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；

⑤同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；

⑥帶有民族歧視性的；

⑦夸大宣傳并帶有欺騙性的；

⑧有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。

⑨縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。

【解釋】（ 1 ）四川省有個(gè)榮昌縣，榮昌具有繁榮昌盛之含義，因此某制藥廠可以申請(qǐng)“榮昌”商標(biāo)；（ 2 ）地名可以作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的組成部分，如“金華火腿”；（ 3 ）已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效，如“青島啤酒”。

（ 2 ）下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)

①僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；缺乏顯著特征的。

【解釋】上述所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。

②以三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀，不得注冊(cè)。

【解釋】可口可樂公司的“玻璃瓶型”商標(biāo)就是三維標(biāo)志的注冊(cè)商標(biāo)。

③就“相同或者類似商品”申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人“未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)”，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。

④就“不相同或者不相類似商品”申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人“已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)”，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并禁止使用。

【解釋 1 】（ 1 ）已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的“馳名商標(biāo)”，實(shí)行“全面保護(hù)”的原則，不管是相同、類似的商品，還是不相同、不相類似的商品，均被禁止；（ 2 ）未在中國(guó)注冊(cè)的“馳名商標(biāo)”，實(shí)行“同類保護(hù)”的原則，只有在“相同或者類似”的商品上，才被禁止。

【解釋 2 】普通的注冊(cè)商標(biāo)，實(shí)行“同類保護(hù)”的原則，只有在“相同或者類似”的商品上，才被禁止。

⑤商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，誤導(dǎo)公眾的，不予注冊(cè)并禁止使用；但是，已經(jīng)善意取得注冊(cè)的繼續(xù)有效。

⑥未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊(cè)并禁止使用。

【例題 ·多選題 】“花果山”市出產(chǎn)的鴨梨營(yíng)養(yǎng)豐富，口感獨(dú)特，遠(yuǎn)近聞名。根據(jù)商標(biāo)法律制度的規(guī)定，當(dāng)事人擬對(duì)其采取的保護(hù)措施中，不合法的有（ ）。

A. 將“花果山”申請(qǐng)注冊(cè)為集體商標(biāo)，使用于鴨梨上

B. 將“花果山”申請(qǐng)注冊(cè)為證明商標(biāo)，使用于鴨梨上

C. 將鴨梨的形狀申請(qǐng)注冊(cè)為三維商標(biāo)，使用于鴨梨上